Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях»
.pdfоргане будет участвовать его представитель — физическое лицо. Что касается индивидуальных предпринимателей и лиц, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя, то это такие же физические лица, которые могут входить в состав коллегиального органа управления. Часть
1 рассматриваемой статьи полностью подтверждает данное положение.
3. В частях 2 и 3 комментируемой статьи закреплено положение относительно устранения конфликта интересов, который может возникнуть в связи с участием независимого члена постоянно действующего коллегиального органа управления в решении различных вопросов, относящихся к компетенции коллегиального органа управления саморегулируемой организации. Независимым членом в составе коллегиального органа управления будет являться то лицо, которое не представляет в данном органе интересов какого-либо члена (участника)
саморегулируемой организации. Здесь законодатель сформулировал норму, согласно которой независимым членом будет считаться то лицо, которое не состоит в трудовых отношениях с самой саморегулируемой организацией или ее членами. Согласно ст. 15 ТК РФ, трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
Есть и другие основания для возникновения трудовых отношений, которые не связаны с
предварительным заключением трудового договора:
избрание (выборы) на должность;
избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности;
назначение на должность или утверждения в должности;
направление на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты;
судебное решение о заключении трудового договора;
фактическое допущение к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом
оформлен.
Введение в состав коллегиального органа управления саморегулируемой организации независимых членов необходимо для большей объективности и беспристрастности в работе коллегиального органа управления, так как в противном случае несколько членов саморегулируемой организации могли бы просто сговориться и большинством голосов принимать все решения. Однако законодатель не предусмотрел следующее, определив
111
независимого члена коллегиального органа управления через свойство его трудовых отношений с самой саморегулируемой организацией или ее членами (участниками), он не учел тот факт,
что физическое лицо может быть учредителем юридического лица и не состоять с ним в трудовых отношениях. Учредитель того же общества с ограниченной ответственностью,
например, не обязательно будет сам работать в данной организации, он может назначить на должность директора и совсем другое (третье) лицо. Такая организация может быть членом какой-либо саморегулируемой организации и принятие в коллегиальный орган управления такого физического лица (т.е. учредителя организации — члена данной саморегулируемой организации) не будет противоречить комментируемому Закону. А между тем при рассмотрении практически всех вопросов, отнесенных к компетенции коллегиального органа управления саморегулируемой организации, данное лицо может быть далеко не беспристрастным и будет реально представлять интересы своей фирмы, которая одновременно может иметь и еще одного своего члена в коллегиальном органе управления в качестве своего представителя. Таким образом, один член (участник) саморегулируемой организации может получить в коллегиальном органе управления несколько голосов, а каждый член постоянно действующего коллегиального органа управления имеет только один голос. Получится, что интересы одного члена саморегулируемой организации представлены одним голосом, а другого
— сразу двумя, тремя и т.д., поскольку учредителей у фирмы может быть и несколько и они не обязательно должны состоять с такой фирмой в трудовых отношениях.
3. Независимые члены коллегиального органа управления саморегулируемой организации должны составлять не менее 1/3 от общего числа членов данного органа.
Независимый член постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации еще до самого заседания коллегиального органа, после ознакомления с повесткой предстоящего заседания должен в письменной форме уведомить постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации о возможном возникновении конфликта интересов по каким-либо причинам при рассмотрении определенных вопросов из повестки заседания. Данная правовая норма направлена на то, что конфликт интересов, несмотря на все «преграды», которые предусмотрены в ст. 8
комментируемого Закона, может возникать и при других обстоятельствах, например в ситуации с учредителем, не состоящим с фирмой в трудовых отношениях, которую мы рассмотрели выше, или в связи с фактом родственных отношений, например с директором фирмы — членом саморегулируемой организации и т.д. Это такие обстоятельства, которые при всей степени предусмотрительности других членов коллегиального органа управления саморегулируемой организации заранее предусмотреть и устранить невозможно. В таком случае предполагается,
112
что член коллегиального органа управления добросовестно скажет о наличии обстоятельств,
явно свидетельствующих о конфликте интересов при принятии им решения по конкретному вопросу повестки предстоящего заседания коллегиального органа управления саморегулируемой организации.
4. Если же независимый член постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации умышленно скроет факт, который явно свидетельствует о возможном наличии заинтересованности (конфликт интересов), то при условии установления данного факта судом, такой член коллегиального органа управления может быть исключен из данного органа управления саморегулируемой организации. Данная норма содержится в ч. 4 рассматриваемой статьи. Суд в подобных случаях будет рассматривать вопрос о том, имелись ли обстоятельства, которые могли повлиять на заинтересованность конкретного лица при рассмотрении определенного вопроса на заседании постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации.
5. Перейдем к рассмотрению полномочий постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации. Полномочия данного органа описаны в ч. 7
рассматриваемой статьи. Это фактически те же полномочия, которые ранее уже оговаривались в других нормах комментируемого Закона.
Прежде всего, это разработка и принятие стандартов и правил, которые саморегулируемая организация должна формировать согласно ст. 4 комментируемого Закона.
Данные стандарты и правила содержат в себе определенные требования к осуществлению предпринимательской и иной хозяйственной деятельности теми хозяйствующими субъектами,
которые входят в состав членов саморегулируемой организации. Это деятельность составляющая предмет саморегулирования. Более подробно вопрос о содержании стандартов и правил саморегулируемой организации рассмотрен нами в комментарии к ст. 4 Закона.
Коллегиальный орган управления саморегулируемой организации будет принимать
(утверждать редакцию) данных правил и стандартов, вносить изменения в их содержание в соответствии с той процедурой, которая будет принята и установлена в данной саморегулируемой организации. Рассмотрение данных вопросов будет проходить на заседаниях постоянно действующего коллегиального органа управления, порядок голосования также устанавливается внутренними (локальными) актами саморегулируемой организации.
Некоторые полномочия саморегулируемой организации можно отнести к рассмотрению внутриорганизационных вопросов. Так, например, в саморегулируемой организации может создаваться и действовать третейский суд, формироваться другие специализированные органы,
решаться вопрос о вступлении в саморегулируемую организацию нового члена. Все эти
113
вопросы будут также рассматриваться и решение по ним приниматься на заседании постоянно действующего коллегиального органа саморегулируемой организации. Согласно ст. 6
рассматриваемого Закона, в саморегулируемой организации может быть сформирован третейский суд для рассмотрения и разрешения вопросов, касающихся конфликтов,
возникающих между членами саморегулируемой организации и потребителями работ (услуг)
членов саморегулируемой организации. Постоянно действующий коллегиальный орган саморегулируемой организации будет рассматривать и утверждать кандидатуры лиц, которые могут быть назначены на должность третейских судей. Согласно ст. 15 комментируемого Закона в саморегулируемой организации среди органов управления должен быть и исполнительный орган. Постоянно действующий коллегиальный орган не может назначать на должность исполнительного органа управления саморегулируемой организации, но он может предлагать кандидатуры лиц, которые могут быть назначены на эту должность общему собранию участников (членов) саморегулируемой организации.
Саморегулируемая организация может применять дисциплинарные меры наказания к своим членам по факту выявленных нарушений или жалоб со стороны третьих лиц. В качестве меры наказания может быть принята и такая, как исключение из состава членов (участников)
саморегулируемой организации. Постоянно действующий коллегиальный орган управления рассматривает данный вопрос по результатам тех фактов, которые будут установлены специализированным органом саморегулируемой организации, полномочным рассматривать и разрешать дела, связанные с нарушением членами саморегулируемой организации ее стандартов и правил.
В комментарии к ст. 7 Закона мы рассматривали вопрос о том, что вся финансовая и бухгалтерская документация саморегулируемой организации должна подвергаться аудиторской проверке. В соответствии же с положением комментируемой статьи, именно постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации рассматривает вопрос о выборе той аудиторской фирмы, которая будет проводить проверку финансовой и бухгалтерской документации саморегулируемой организации.
6. Часть 8 рассматриваемой статьи, предусматривает положение, согласно которому некоторые вопросы, отнесенные ч. 7 рассматриваемой статьи к полномочиям постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации, могут быть переданы к компетенции общего собрания членов (участников) саморегулируемой
организации. Решается данный вопрос посредством соответствующего регулирования в уставе саморегулируемой организации. Такими полномочиями являются: полномочие по формированию и принятию нормативов и стандартов, которые саморегулируемая организация
114
должна разрабатывать согласно ст. 4 комментируемого Закона, а также полномочие по формированию специализированных органов управления саморегулируемой организации.
Таким образом, получается, что постоянно действующий коллегиальный орган саморегулируемой организации, также как и общее собрание членов саморегулируемой организации, имеет вопросы, относящиеся к его исключительной компетенции, и вопросы,
которые могут составлять дополнительную компетенцию данного органа управления саморегулируемой организации. Разрешаться данный вопрос будет в уставе саморегулируемой организации. К вопросам исключительной компетенции коллегиального органа управления саморегулируемой организации относятся те, которые указаны в п. 3-7 ч. 7 комментируемой статьи.
Статья 18. Исполнительный орган саморегулируемой организации
К компетенции исполнительного органа саморегулируемой организации относятся любые вопросы хозяйственной и иной деятельности саморегулируемой организации, не относящиеся к компетенции общего собрания членов саморегулируемой организации и ее постоянно действующего коллегиального органа управления.
Комментарий к статье 18
Исполнительный орган управления также является органом, осуществляющим руководство деятельностью саморегулируемой организации. Исполнительный орган управления будет формироваться в том порядке, который предусмотрен уставом саморегулируемой организации, с учетом положений рассматриваемого Закона о том, что его состав формируется на общем собрании саморегулируемой организации, кандидатуры лиц,
которые могут быть назначены в исполнительный орган управления, предлагаются постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации. Нормы комментируемой статьи по остаточному принципу определили компетенцию исполнительного органа саморегулируемой организации, следовательно данный вопрос будет урегулирован в уставе саморегулируемой организации. Возможно также, что деятельность и полномочия исполнительного органа (регламент его деятельности) будут подробно регламентированы в
специальном положении об исполнительном органе саморегулируемой организации,
которое будет принято в саморегулируемой организации. В рассматриваемой норме только указано, что исполнительный орган саморегулируемой организации будет заниматься
115
вопросами хозяйственной и иной деятельности саморегулируемой организации. Статья 30
Федерального закона «О некоммерческих организациях» также указывает на те вопросы,
которые должны составлять предмет компетенции исполнительного органа
некоммерческой организации. Согласно указанной статье, исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией,
определенную законодательством РФ и учредительными документами некоммерческой организации.
Статья 19. Специализированные органы саморегулируемой организации
1. К специализированным органам саморегулируемой организации, которые в обязательном порядке создаются постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации, относятся:
1)орган, осуществляющий контроль за соблюдением членами саморегулируемой организации требований стандартов и правил саморегулируемой организации;
2)орган по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия.
2.Помимо указанных в части 1 настоящей статьи специализированных органов саморегулируемой организации решениями постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации может быть предусмотрено создание на временной или постоянной основе иных специализированных органов.
3.Каждый созданный постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации специализированный орган действует на основании соответствующего положения, утвержденного постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации.
4.Специализированные органы саморегулируемой организации осуществляют свои функции самостоятельно.
5.На основании результатов проведенных органом, осуществляющим контроль за соблюдением членами саморегулируемой организации требований стандартов и правил саморегулируемой организации, проверок деятельности членов саморегулируемой организации орган по рассмотрению дел
оприменении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия
116
рассматривает жалобы на действия членов саморегулируемой организации, а также дела о нарушениях
членами саморегулируемой организации при осуществлении своей деятельности требований стандартов
иправил саморегулируемой организации.
6.Орган по рассмотрению дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия направляет в постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации рекомендации об исключении из членов саморегулируемой организации.
7.Порядок рассмотрения дел о применении в отношении членов саморегулируемой организации мер дисциплинарного воздействия устанавливается общим собранием членов саморегулируемой организации.
Комментарий к статье 19
1. Нормы комментируемой статьи устанавливают обязательное создание двух специализированных органов. Специализированные органы саморегулируемой организации
не являются органами управления, они создаются для осуществления саморегулируемой организацией своих функций. Специализированные органы саморегулируемой организации занимаются конкретной реализацией полномочий саморегулируемой организации. Помимо специализированных органов в саморегулируемой организации, как и в любой другой организации, могут создаваться и другие органы. Те органы саморегулируемой организации,
которые в тексте рассматриваемой статьи отнесены к специализированным, обязательны для создания и действия в саморегулируемой организации. Рассмотрим положения комментируемой статьи в отношении специализированных органов саморегулируемой организации более подробно.
Первый специализированный орган должен заниматься контролем за соблюдением членами саморегулируемой организации правил и нормативов (стандартов) к определенному виду предпринимательской деятельности, которая и составляет предмет саморегулирования данной саморегулируемой организации. Второй специализированный орган должен заниматься рассмотрением всех тех случаев, когда в отношении члена саморегулируемой организации установлено нарушение им в ходе своей деятельности требований правил и стандартов, и решать вопрос о применении мер дисциплинарного воздействия в отношении такого члена саморегулируемой организации.
В настоящем комментарии мы рассматривали нормы ст. 9 Закона, которыми и установлены некоторые требования по проведению мероприятий по контролю за
117
деятельностью членов саморегулируемой организации, осуществляемому саморегулируемой организацией. В ст. 10 комментируемого Закона подробно устанавливаются основные правила применения дисциплинарных мер наказания в отношении членов саморегулируемой организации. Из текста норм ч. 1 рассматриваемой статьи видно, что данные полномочия саморегулируемой организации осуществляют ее различные органы.
2. Помимо рассмотренных двух специализированных органов саморегулируемой организации, согласно положению ч. 2 рассматриваемой статьи, в саморегулируемой организации возможно и создание других специализированных органов. Как мы уже отмечали,
специализированные органы не являются органами управления, они предназначены для осуществления отдельных полномочий (функций) саморегулируемой организации. Например,
согласно положению п. 3 ч. 1 ст. 6 комментируемого Закона, в саморегулируемой организации могут создаваться третейские суды. Подобный суд создается для рассмотрения споров, которые могут возникнуть между членами саморегулируемой организации в ходе осуществления им своей предпринимательской деятельности, между членами саморегулируемой организации и потребителями их работ и услуг. Более подробно о компетенции и порядке создания третейского суда в саморегулируемой организации см. комментарий к ст. 6 Закона.
Саморегулируемые организации, если органы управления посчитают это целесообразным, могут создавать специализированные органы и для осуществления других своих функций и полномочий. Например, в отношении саморегулируемой организации установлена обязанность по сбору, анализу и хранению информации. Данным полномочием,
являющимся одновременно и обязанностью саморегулируемой организации, может также заниматься отдельный специализированный орган саморегулируемой организации.
3. В ч. 3 и 4 рассматриваемой статьи содержится положение о том, что специализированные органы саморегулируемой организации будут действовать
самостоятельно на основании тех положений, которые должны действовать в данной саморегулируемой организации. Положение о каждом специализированном органе
саморегулируемой организации будет разработано и утверждено постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации, а если такой орган не будет создан, то общим собранием членов (участников) саморегулируемой организации.
4. Нормы ч. 5-7 рассматриваемой статьи закрепляют те положения, которые следуют из содержания уже рассмотренных нами ст. 9 и 10 комментируемого Закона. Один специализированный орган, который будет заниматься проведением проверок (плановых и внеплановых по жалобам со стороны потребителей услуг и работ членов саморегулируемой организации), будет проводить мероприятия по контролю. По результатам проведенных
118
проверок данным органом, если будут выявлены нарушения со стороны членов саморегулируемой организации, данная информация передается в другой специализированный орган саморегулируемой организации, который и полномочен принимать решение об избрании определенной меры дисциплинарного наказания в отношении члена саморегулируемой организации. Данный орган саморегулируемой организации может применить практически любую меру наказания (из тех, которые будут установлены во внутренних локальных актах самой саморегулируемой организации), кроме меры по исключению члена саморегулируемой организации из саморегулируемой организации. Принимать решение по вопросу об
исключении члена саморегулируемой организации из саморегулируемой организации может
только постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации, а указанный специализированный орган может приготовить представление по исключению на рассмотрение коллегиального органа.
5. Часть 7 комментируемой статьи устанавливает норму, определяющую правоотношения, которые уже урегулированы положениями отдельных стаей комментируемого Закона. В ч. 7 данной статьи указывается на то, что общее собрание членов (участников)
саморегулируемой организации полномочно принимать и разрабатывать правила, по которым будет вестись дисциплинарное производство в саморегулируемой организации. Фактически это правила рассмотрения дел о дисциплинарных правонарушениях в саморегулируемой организации.
В ч. 2 ст. 10 комментируемого Закона уже отмечалось, что порядок рассмотрения дел о совершении членами саморегулируемой организации дисциплинарных правонарушений устанавливается во внутренних (локальных) актах самой саморегулируемой организации.
Получается, что комментируемая норма рассматриваемой статьи более подробно и конкретно указала на то, что решение данного вопроса является полномочием общего собрания членов
(участников) саморегулируемой организации. Если обратиться к содержанию полномочий членов общего собрания саморегулируемой организации, то в п. 4 ч. 3 ст. 16 установлено, что общее собрание полномочно принимать порядок (правила) дисциплинарного производства в саморегулируемой организации. Если обратиться к положению ч. 8 ст. 17 комментируемого Закона, то получится, что саморегулируемая организация в определенных случаях полномочна как разрабатывать сами правила (требования) и стандарты в области предмета саморегулирования данной саморегулируемой организации, так и устанавливать порядок (т.е.
те же правила) по рассмотрению всех случаев нарушения членами саморегулируемой организации данных правил (требований) и стандартов. А как известно к дисциплинарной
119
ответственности членов саморегулируемой организации привлекают именно за нарушения
таких стандартов.
Статья 20. Ведение государственного реестра саморегулируемых организаций
1. Ведение государственного реестра саморегулируемых организаций осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в случае, если не определен уполномоченный федеральный орган исполнительной власти,
осуществляющий функции по контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций в установленной сфере деятельности.
2. В случае если определен уполномоченный федеральный орган исполнительной власти,
осуществляющий функции по контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций в установленной сфере деятельности, ведение государственного реестра саморегулируемых организаций в соответствующей сфере деятельности осуществляется этим уполномоченным федеральным органом.
3.Уполномоченный Правительством Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти устанавливает порядок ведения государственного реестра саморегулируемых организаций.
4.Государственный реестр саморегулируемых организаций ведется на бумажных и электронных носителях. При несоответствии между записями на бумажных носителях и электронных носителях приоритет имеют записи на бумажных носителях.
5.Ведение государственного реестра саморегулируемых организаций на электронных носителях осуществляется в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-
техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие этого реестра с иными федеральными информационными системами и сетями.
6. Сведения, содержащиеся в государственном реестре саморегулируемых организаций,
являются открытыми и общедоступными.
7.Размер платы за внесение сведений в государственный реестр саморегулируемых организаций
ипредоставление содержащихся в этом реестре сведений устанавливается Правительством Российской Федерации.
8.Сведения о некоммерческой организации, соответствующей установленным в статье 3
настоящего Федерального закона требованиям, вносятся в государственный реестр саморегулируемых организаций в течение семи рабочих дней со дня представления некоммерческой организацией в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, указанный в части 1 или 2 настоящей статьи, заявления и следующих документов:
1)копии свидетельства о государственной регистрации некоммерческой организации;
2)копии устава некоммерческой организации;
120