Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях»

акты, затрагивающие права, обязанности или законные интересы саморегулируемой

организации при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве;

проводить аккредитацию страховых организаций, оценщиков, профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, а также иных лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника.

5.Часть 5 настоящей статьи определяет обязанности саморегулируемой организации по осуществлению ряда ее функций. Следует отметить, что не все функции, предусмотренные ч. 1

комментируемой статьи, саморегулируемая организация обязана осуществлять. Так,

саморегулируемая организация не обязана образовывать третейские суды; представлять интересы своих членов в их отношениях с органами государственной власти и местного самоуправления; организовывать профессиональное обучение, аттестацию работников своих членов или сертификацию произведенных членами товаров (работ, услуг). Соответственно остальные функции, а именно предусмотренные пунктами 1, 2, 4, 7—9 ч. 1 комментируемой статьи, саморегулируемая организация осуществлять обязана.

6. В ч. 6 комментируемой статьи отдельно установлен запрет, согласно которому саморегулируемая организация не может осуществлять деятельность и совершать действия,

если они влекут за собой конфликт интересов саморегулируемой организации и интересов ее членов или создают угрозу возникновения такого конфликта. Подробнее понятие конфликта интересов будет рассмотрено в комментарии к ст. 8 настоящего Закона.

Статья 7. Обеспечение саморегулируемой организацией доступа к информации и

защита саморегулируемой организацией информации от ее неправомерного

использования

1. Саморегулируемая организация посредством опубликования в средствах массовой информации и (или) размещения в информационно-телекоммуникационных сетях обязана обеспечить доступ к информации:

1)о составе своих членов;

2)об условиях, о способах и порядке обеспечения ответственности членов саморегулируемой организации перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами;

51

3)о членах, прекративших свое членство в саморегулируемой организации, и об основаниях прекращения их членства, а также о субъектах предпринимательской или профессиональной деятельности, вступивших в саморегулируемую организацию;

4)об условиях членства в саморегулируемой организации;

5)о содержании стандартов и правил саморегулируемой организации;

6)о структуре и компетенции органов управления и специализированных органов саморегулируемой организации;

7)о решениях, принятых общим собранием членов саморегулируемой организации и постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации;

8)о случаях привлечения членов саморегулируемой организации к ответственности за нарушение требований законодательства Российской Федерации в части осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности, стандартов и правил саморегулируемой организации (при наличии такой информации);

9)о любых исках и заявлениях, поданных саморегулируемой организацией в суды;

10)о составе и стоимости имущества компенсационного фонда саморегулируемой организации;

11)об аттестатах, выданных членам саморегулируемой организации или их работникам по результатам обучения, в случае, если саморегулируемая организация осуществляет аттестацию работников членов такой саморегулируемой организации;

12)о ходе и результатах экспертизы нормативного правового акта, в проведении которой саморегулируемая организация принимала участие;

13)о результатах проведенных саморегулируемой организацией проверок деятельности членов саморегулируемой организации;

14)о годовой бухгалтерской отчетности саморегулируемой организации и результатах ее аудита;

15)иную предусмотренную федеральными законами и саморегулируемой организацией информацию.

2.Саморегулируемая организация представляет информацию в федеральные органы исполнительной власти в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

3.Саморегулируемая организация наряду с раскрытием информации, установленной частью 1

настоящей статьи, вправе раскрывать иную информацию о своей деятельности и деятельности своих членов в порядке, установленном внутренними документами, если такое раскрытие не влечет за собой нарушение установленных членом саморегулируемой организации порядка и условий доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, а также возникновение конфликта интересов саморегулируемой организации и интересов ее членов и определяется саморегулируемой организацией в качестве обоснованной меры повышения качества саморегулирования и информационной открытости деятельности саморегулируемой организации и ее членов.

4. В случае, если иное не установлено федеральным законом, саморегулируемая организация в соответствии с положениями части 1 настоящей статьи самостоятельно устанавливает способы

52

раскрытия информации с учетом того, что раскрываемая информация должна быть доступна наибольшему числу потребителей произведенных членами саморегулируемой организации товаров

(работ, услуг), а также акционерам, инвесторам и кредиторам членов саморегулируемой организации.

5. Саморегулируемой организацией должны быть предусмотрены способы получения,

использования, обработки, хранения и защиты информации, неправомерное использование которой работниками саморегулируемой организации может причинить моральный вред и (или) имущественный ущерб членам саморегулируемой организации или создать предпосылки для причинения такого вреда и

(или) ущерба.

6. Саморегулируемая организация несет перед своими членами ответственность за действия работников саморегулируемой организации, связанные с неправомерным использованием информации,

ставшей известной им в силу служебного положения.

7. Члены саморегулируемой организации обязаны раскрывать информацию о своей деятельности, подлежащую раскрытию в соответствии с законодательством Российской Федерации и установленными саморегулируемой организацией требованиями.

Комментарий к статье 7

1. Нормы комментируемой статьи полностью регулируют правоотношения по предоставлению саморегулируемой организации информации о деятельности своих членов. В

комментарии к ст. 6 Закона мы говорили о такой функции и обязанности саморегулируемой организации как предоставление неопределенному кругу лиц информации о деятельности

самой саморегулируемой организации и ее членов. Цель предоставления такой информации состоит в том, чтобы потребители работ и услуг членов саморегулируемой организации знали о некоторых важных обстоятельствах, которые могут повлиять на ход и качество выполняемых работ и предоставляемых услуг. Помимо информирования населения о деятельности членов саморегулируемой организации, сама саморегулируемая организация должна предоставлять своим членам, органам государственной власти и местного самоуправления определенную информацию. Содержание всей информации, которая предоставляется саморегулируемой организацией, общие принципы (правила) ее предоставления определены нормами рассматриваемой статьи.

Следует отметить, что в области информационных правоотношений, сбора, обработки и хранения информации, ее предоставления действует ряд законодательных актов. В отношении деятельности саморегулируемой организации в области ее обязанности по информированию населения и своих членов, органов государственной власти и местного самоуправления, будут применяться и нормы некоторых из таких законодательных актов. Речь идет о двух

53

федеральных законах — Федеральном законе от 29.12.1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» и Федеральном законе от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее — Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

Часть 1 комментируемой статьи подробно раскрывает предмет информации, которую должна делать доступной и открытой саморегулируемая организация. Эта информация, как мы уже отметили, касается не только деятельности членов саморегулируемой организации, но и деятельности самой саморегулируемой организации. Рассмотрим более подробно содержание

данной информации.

2. Прежде всего, это информация о составе членов саморегулируемой организации. Что может содержать в себе такая информация? Это должны быть сведения, которые позволяют пользователю организации индивидуально определить члена саморегулируемой организации в его хозяйственной деятельности. Например, это название фирмы, ее организационно-правовой статус (например, общество с ограниченной ответственностью или индивидуальный предприниматель, акционерное общество открытого или закрытого типов и т.д.). Также индивидуально определить хозяйствующего субъекта экономической деятельности поможет информация о его адресе места нахождения (фактический и юридический адреса), номера телефонов офисов. Саморегулируемая организация, сообщая информацию о своих участниках (членах), должна оповещать всех и о том, что какой-либо из членов хозяйственной деятельности прекратил свое членство в саморегулируемой организации и по каким причинам, также необходимо предоставлять информацию и о том, кто был принят в члены саморегулируемой организации. Обязательное предоставление подобной информации предусмотрено в п. 1 и 3 ч. 1 комментируемой статьи.

Саморегулируемая организация должна предоставлять информацию обо всех

требованиях и нормативах, которые она должна разрабатывать и принимать в

соответствии с нормами ст. 4 комментируемого Закона. Это общее положение, предусмотренное п. 5 ч. 1 комментируемой статьи. В комментарии к ст. 4 комментируемого Закона мы говорили о содержании таких стандартов и требований, в них содержатся требования, влияющие на качество выполняемых работ и оказываемых услуг. Также в данных нормативах и стандартах содержатся требования к приему в члены саморегулируемой организации, условиях такого членства, порядок и основания привлечения к ответственности членов саморегулируемой организации. Информацию об этом требует предоставлять содержание п. 2 и 4 ч. 1 рассматриваемой статьи.

54

Пункт 6 ч. 1 комментируемой статьи требует предоставления информации о структуре

иполномочиях органов управления саморегулируемой организацией. Каждое юридическое лицо наделено определенной гражданской правоспособностью, это способность приобретать и осуществлять гражданские и иные права и обязанности. Юридическое лицо приобретает права

инесет обязанности посредством осуществления их его органами управления.

Саморегулируемая организация также посредством деятельности своих органов может осуществлять свою деятельность. В составе органов саморегулируемой организации как юридического лица есть органы, управляющие деятельностью саморегулируемой организацией,

координирующие ее и органы, которые занимаются непосредственно осуществлением самой деятельности саморегулируемой организации. Рассматриваемая норма закона требует от саморегулируемой организации предоставления информации именно о структуре и полномочиях ее управляющих органов, а также о деятельности и полномочиях ее специализированных органов. В данном случае законодатель скорее всего имеет в виду деятельность и полномочия тех органов саморегулируемой организации, которые на основании ст. 9, 10 комментируемого Закона могут привлекать к ответственности членов саморегулируемой организации и проводить проверки их деятельности. Фактически,

информация, указанная в п. 6 ч. 2 комментируемой статьи будет содержаться в учредительных документах саморегулируемой организации, внутренних положениях о таких органах.

Пункт 7 ч. 1 комментируемой статьи требует от саморегулируемой организации разглашения информации обо всех решениях, которые были приняты общим собранием

членов саморегулируемой организации и постоянно действующим коллегиальным органом

саморегулируемой организации. Члены саморегулируемой организации организуют собрание для принятия решений по наиболее важным вопросам, касающимся работы саморегулируемой организации, которое комментируемый Закон называет общим собранием членов саморегулируемой организации. Это то же самое, что и общее собрание учредителей некоммерческой организации. Подобное собрание может рассматривать вопросы о внесении изменений в учредительные документы саморегулируемой организации, если это предусмотрено ее Уставом или иными документами (например, внутренними стандартами и требованиями к качеству работ, оказываемых услуг членов саморегулируемой организации), о

принятии в члены саморегулируемой организации и исключении из ее членов, о применении мер дисциплинарного воздействия в отношении членов самрегулируемой организации.

Положения ст. 16 и 17 комментируемого Закона более подробно устанавливают правовой статус общего собрания участников саморегулируемой организации и постоянно действующего коллегиального органа управления. Основная отличительная особенность в

55

правовом положении двух данных органов управления состоит в том, что в общем собрании участников (членов) саморегулируемой организации могут принимать участие собственно только сами члены саморегулируемой организации, а в постоянно действующем коллегиальном органе саморегулируемой организации есть еще и независимые лица, которые не состоят в трудовых отношениях с данной саморегулируемой организацией или с кем-либо из членов саморегулируемой организации. Такие лица должны составлять не менее 1/3 от всех членов коллегиального органа. Также компетенция общего собрания членов (участников)

саморегулируемой организации значительно больше, чем у постоянно действующего коллегиального органа. Общее собрание является высшим органом управления саморегулируемой организации и созывается периодически, но не реже чем 1 раз в год. Оно может созываться и чаще, порядок этого должен быть предусмотрен Уставом саморегулируемой организации. Постоянно действующий коллегиальный орган в основном рассматривает вопросы по разрешению конфликтов по интересам и дела по нарушениям членами саморегулируемой организации требований и стандартов.

Рассмотрим положение п. 8 и 9 ч. 1 комментируемой статьи. Саморегулируемая организация обязана делать доступной и открытой информацию обо всех фактах привлечения

к ответственности ее членов, а также информацию о любых заявлениях, поданных

саморегулируемой организацией в суд.

Информация о привлечении к ответственности члена саморегулируемой организации касается не только тех случаев, когда она сама привлекает к дисциплинарной ответственности своего члена, но и тех случаев, когда в соответствии с уголовным или административным законодательством член саморегулируемой организации был привлечен соответственно к уголовной или административной ответственности. Разглашению подлежит та информация,

которая касается уже вступившего в законную силу приговора суда по уголовному делу или иного акта органа государственной власти (к административной ответственности могут привлекать не только суды, но и некоторые органы исполнительной государственной власти).

Факты проведения прокурорских проверок и проверок со стороны других органов

государственной власти в отношении деятельности члена саморегулируемой организации сама саморегулируемая организация разглашать не обязана, она реагирует только на уже свершившийся и доказанный факт правонарушения.

Согласно ст. 3 Федерального закона «О некоммерческих организациях»,

некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке, имеет в собственности или в оперативном управлении обособленное имущество, отвечает (за исключением учреждений) по

56

своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Некоммерческая организация должна иметь самостоятельный баланс или смету.

Данное определение некоммерческой организации раскрывает все содержание правоспособности некоммерческой организации. Отсюда следует, что саморегулируемая организация как один из видов некоммерческих организаций может быть истцом и ответчиком в суде, отвечать всем своим имуществом по своим обязательствам, приобретать другие права и обязанности.

Согласно ст. 3 ГПК РФ, правом на обращение в суд обладает заинтересованное лицо.

Заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов. Статья 36 ГПК РФ более подробно раскрывает данное содержание заинтересованного лица. Гражданская процессуальная правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами и организациями, обладающими согласно законодательству РФ правом на судебную защиту прав, свобод и законных интересов. Получается, что саморегулируемая организация, как и все хозяйствующие субъекты, может обратиться в суд только за защитой своих собственных прав и законных интересов. Есть однако и положение ст. 46 ГПК РФ. Согласно ему, в случаях, предусмотренных законом, организации или граждане вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц. В

п. 5 ч. 1 ст. 6 рассматриваемого Закона предусмотрена такая функция саморегулируемой организации как представление интересов членов саморегулируемой организации в их

отношениях с органами государственной власти и местного самоуправления. Поскольку

суды являются органом государственной власти, соответственно саморегулируемая организация вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав и свобод своего члена.

Однако, в ч. 3 этой же статьи говорится только о праве саморегулируемой организации по оспариванию нормативных правовых актов и правовых актов не нормативного характера органов государственной власти и местного самоуправления, ничего о представлении интересов своих членов саморегулируемой организации в суде по другим категориям дел не говорится. Следовательно, саморегулируемая организация на основании комментируемого Закона может обратиться в суд за защитой интересов неопределенного круга лиц только по

делам об оспаривании нормативных правовых актов и актов ненормативного характера.

Правда ч. 4 ст. 6 рассматриваемого Закона дает саморегулируемой организации право на

предусмотрение в своих учредительных документах (Уставе) и других прав для

57

саморегулируемой организации. Тогда получается, что если Устав саморегулируемой организации дает ей право для участия в суде по просьбе своего члена, представляя его интересы, то по делам, рассматриваемым по правилам гражданского процессуального законодательства, это вполне возможно. Устав может наделить саморегулируемую организацию и правом на обращение в суд по интересам неопределенного круга лиц, например в защиту всех потребителей услуг и работ членов саморегулируемой организации, тогда саморегулируемая организация также будет обладать подобным правом.

Несколько иное положение предусматривает арбитражный процесс. В нем так же как и в гражданском процессе возможно оспаривание саморегулируемой организацией нормативных правовых актов и актов ненормативного характера в случае, если это предусмотрено Уставом саморегулируемой организации, представление интересов своего члена в суде по искам,

рассматриваемым по нормам арбитражного процессуального законодательства. Однако в арбитражном процессе невозможно участие саморегулируемой организации, которая обращается от своего имени в защиту неопределенного круга лиц, так как в ст. 53

Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее — АПК РФ) ничего об организациях, которые могут подавать такие заявления в суд не говорится.

Что касается уголовного процесса, то в нем саморегулируемая организация никак не может участвовать, даже представлять интересы своего участника (члена) по его просьбе.

Защитником в силу ст. 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее

— УПК РФ) может быть только адвокат по производству, проходящему у мирового судьи (это дела, где максимальный срок наказания может быть не свыше 2 лет лишения свободы). По определению или постановлению суда в качестве защитника может быть допущен наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката. Но даже при производстве у мирового судьи речь идет об ином лице, как о физическом лице, но не юридическом, правда такое лицо может состоять в трудовых отношениях с саморегулируемой организацией.

Пункт 10 ч. 1 комментируемой статьи требует от саморегулируемой организации предоставления информации о составе и стоимости компенсационного фонда. Правовые нормы по регулированию отношений по созданию и управлению компенсационным фондом установлены в ст. 13 комментируемого Закона. Компенсационный фонд предусмотрен как один из двух возможных вариантов решения саморегулируемой организации вопроса о возмещении вреда, причиненного членами саморегулируемой организации своим клиентам.

58

Саморегулируемая организация может и не создавать компенсационного фонда, тогда, соответственно и информация о составе имущества фонда раскрываться не будет.

Следующий вопрос, по которому саморегулируемая организация должна представлять информацию, связан с обучением членов саморегулируемой организации. А именно саморегулируемая организация обязана обеспечить доступ к информации об аттестатах,

выданных членам саморегулируемой организации или их работникам по результатам обучения (в случае, если саморегулируемая организация осуществляет аттестацию работников членов такой саморегулируемой организации). Саморегулируемая организация должна раскрывать информацию о том, каким образом ею организовано профессиональное обучение, в каком порядке члены саморегулируемой организации его проходят и каковы результаты данных мероприятий.

В комментарии к ст. 6 Закона была рассмотрена функция и правомочие саморегулируемой организации по участию в экспертизе нормативных правовых актов, разработки собственных проектов законов и других нормативных правовых актов. Интересно то, что саморегулируемая организаций должна раскрывать информацию о результатах

проведенной ею экспертизы нормативного правового акта. Но в случае, когда саморегулируемая организация сама выступила с законотворческой инициативой, она не обязана раскрывать данной информации.

Саморегулируемая организация согласно ст. 6 и 9 комментируемого Закона должна проводить проверку деятельности своих членов на предмет соответствия их предпринимательской деятельности требованиям и стандартам, которые установлены саморегулируемой организацией. О результатах всех проведенных проверок

саморегулируемой организацией деятельности своих членов она должна сообщать. Под

результатами проведенных проверок можно понимать оглашение саморегулируемой организацией всех нарушений, которые были выявлены у конкретного члена саморегулируемой организации в ходе проведения проверки.

Пункты 14 и 15 ч. 1 рассматриваемой статьи требуют от саморегулируемой организации

предоставления иной информации, которая обязательна для предоставления всеми хозяйствующими субъектами, в том числе должна быть опубликована в определенных средствах массовой информации. Сюда же относится и предоставление информации о годовой бухгалтерской отчетности, результатах проведенного аудита такой отчетности.

Правоотношения по составу и сдаче бухгалтерской отчетности организациями и проведению аудиторской проверки регламентированы Федеральным законом «Об аудиторской деятельности» и Федеральным законом от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»

59

(далее — Федеральный закон «О бухгалтерском учете»). Статьей 13 Федерального закона «О

бухгалтерском учете» предусмотрено, что бухгалтерская отчетность саморегулируемой

организации, так же как и других организаций, состоит из:

бухгалтерского баланса;

отчета о прибылях и убытках;

приложений к ним, предусмотренных нормативными актами;

аудиторского заключения или заключения ревизионного союза сельскохозяйственных кооперативов, подтверждающих достоверность бухгалтерской отчетности организации,

если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту или обязательной ревизии;

пояснительной записки.

Саморегулируемая организация согласно ст. 12 комментируемого Закона подлежит

обязательному аудиту.

Формы бухгалтерской отчетности организаций, а также инструкции о порядке их заполнения утверждаются Министерством финансов РФ.

Пояснительная записка к годовой бухгалтерской отчетности должна содержать существенную информацию об организации, ее финансовом положении, сопоставимости данных за отчетный и предшествующий ему годы, методах оценки и существенных статьях бухгалтерской отчетности. В пояснительной записке должно сообщаться о фактах неприменения правил бухгалтерского учета в случаях, когда они не позволяют достоверно отразить имущественное состояние и финансовые результаты деятельности организации, с

соответствующим обоснованием. В противном случае неприменение правил бухгалтерского учета рассматривается как уклонение от их выполнения и признается нарушением законодательства РФ о бухгалтерском учете. В пояснительной записке к бухгалтерской отчетности организация объявляет изменения в своей учетной политике на следующий отчетный год.

3. Все организации представляют годовую бухгалтерскую отчетность в

соответствии с учредительными документами учредителям, участникам организации или собственникам ее имущества, а также территориальным органам государственной статистики по месту их регистрации. Организации обязаны представлять квартальную бухгалтерскую отчетность в течение 30 дней по окончании квартала, а годовую — в течение 90 дней по окончании года, если иное не предусмотрено законодательством РФ.

60