Как составить договор

Например: при заключении договора подряда предусмотрено, что, если во время выполнения работ становится очевидным, что она не будет выполнена подрядчиком надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков (ст. 715 ГК РФ) и, если к назначенному времени подрядчик так и не устранит недостатки, то заказчик вправе отказаться от договора или поручить выполнение работы другому лицу за счет подрядчика и потребовать возмещения причиненных убытков.

Обязанность реального исполнения условий договора. Это требование выражается в необходимости исполнить обязательство в натуре: совершить именно то действие, которое составляет предмет обязательства (выполнить определенную договором работу, передать определенный договором товар, оказать определенные договором услуги).

Например, применительно к договору розничной купли-продажи предусмотрено правило, в силу которого возмещение убытков и уплата неустойки не освобождают продавца от исполнения обязательства в натуре (ст. 505 ГК РФ).

Стороны могут сами при заключении договора предусмотреть обязанности для противоположной стороны договора, чтобы в последствие, в случае не надлежащего исполнения обязательств по договору, добиться от противоположной стороны получения причитающегося по договору.

Например, при заключении договора поставки – на поставщика, допустившего недопоставку в отдельный, указанный в договоре поставки период, возлагается обязанность возместить недопоставленное в следующем периоде поставки в пределах срока действия договора (п. 1 ст. 511 ГК РФ).

Сторонами в обязательстве могут выступать все участники гражданско-правовых отношений: физические лица, юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ и т.д.

Статья 308 ГК РФ устанавливает возможность возникновения ситуаций двух видов:

простой, когда в обязательстве каждой из сторон является один субъект, и сложной, когда та или иная сторона, либо обе стороны обязательства одновременно представлены несколькими субъектами – множественность субъектов в обязательстве.

Если в обязательстве несколько кредиторов и несколько должников, то, по общему правилу, каждый из кредиторов вправе требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими. Такие обязательства являются долевыми обязательствами и получили распространение в предпринимательской практике.

При создании коммерческих организаций, таких, как хозяйственные товарищества и общества, в соответствии с учредительными договорами учредители принимают долевое участие в образовании уставного капитала юридического лица (ст. 66, 70 ГК РФ). Более сложной является ситуация при наличии солидарных обязательств, когда от любого из

61

должников или от всех них кредитор вправе требовать уплаты долга как в части, так и полностью. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из должников,

имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников (ст. 323 ГК РФ). Так же существуют ситуации, в которых конкретное обстоятельство возлагается на несколько лиц, т.е. содолжников. Это может быть в двух случаях: когда по основаниям,

установленным ст. 166 ГК РФ, выявляется недействительность ранее совершенной одним из должников сделки, вследствие чего становится недействительным и само требование кредитора. Так же не затрагивает его требований к должникам истечение срока исковой давности по отношению к одному из должников при условии, что этого не произошло применительно к остальным.

Пункт 2 ст. 308 ГК РФ фиксирует двусторонний характер соответствующего обязательства, по которому каждая из сторон одновременно является должником и кредитором. Однако, в этой норме гражданского законодательства не отражена последовательность исполнения сторонами своих обязанностей. Очередность совершения каждой стороной тех или иных действий обычно изложена в пунктах конкретных двусторонних договоров. Так, по общему правилу, по договору подряда сначала подрядчик обязуется выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов и сдать ее результат, а затем уже заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702, 704 ГК РФ). Очевидно, что подрядчик признается должником заказчика в отношении того, что он должен выполнить в пользу заказчика, а заказчик признается должником подрядчика по принятию и оплате работы. Одновременно заказчик является кредитором подрядчика, поскольку вправе требовать от него выполнения работы и передачи ее результата, а подрядчик - кредитором заказчика в связи с тем, что имеет право требовать принятия результата работы и ее оплаты.

Однако, ст. 735 ГК РФ допускает возможность иной последовательности выполнения сторонами, взятых на себя обязанностей по договору. Согласно положениям ст. 735 ГК РФ заказчик обязан оплатить выполненную работу после окончательной сдачи всего объема.

Стоимость работ, выполняемых по договору бытового подряда, оплачивается с согласия заказчика, либо полностью при заключении договора, либо путем выдачи аванса при заключении договора с окончательным расчетом при получении заказчиком выполненной подрядчиком работы. Это правило не противоречит положениям ст. 37 Закона РФ «О защите прав потребителей», в соответствии с которой порядок расчетов за выполненную работу

(оказанные услуги), по которой потребитель обязан оплатить выполненную исполнителем работу по сдаче всего ее объема после принятия потребителем. С согласия потребителя работа может быть оплачена при заключении договора в полном размере или путем выдачи

62

аванса. Что касается прямо не предусмотренных законом двусторонних договоров, то порядок и последовательность выполнения сторонами обязанностей определяется ими непосредственно в договоре.

Из содержания ст. 307 ГК РФ следует, что правовая связь в виде обязательственного правоотношения предусматривается исключительно между двумя его субъектами – должником и кредитором. Именно по этому, обязательство не порождает прав и обязанностей для тех субъектов, которые в качестве сторон в договоре не участвуют.

Несмотря на это, обязательство может создавать для третьих лиц определенные права в отношении одной или обеих сторон обязательства. Это может произойти в случаях,

предусмотренных законодательством, либо в случаях, указанных сторонами в договоре. Это общее правило изложено в ст. 430 ГК РФ (Договор в пользу третьего лица). Таким признается договор, по которому установлено, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному кредитором в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника надлежащего исполнения обязательства в свою пользу. Например, в

соответствии со ст. 509 ГК РФ, при отгрузке продукции поставщиком по указанию покупателя в адрес организации-получателя, последний вправе принять исполненное по договору поставки, но лишен возможности требовать исполнения обязанностей от поставщика.

Статья 309 ГК РФ предусматривает общие положения исполнения обязательств сторонами договора. Исполнение обязательств – это совершение должником действий,

обусловленных содержанием обязательств, в пользу кредитора или в пользу третьих лиц.

Содержание подлежащих совершению должником действий (обязанностей) по договору, зависит от вида обязательства. Например, в обязательствах, возникающих из договоров, по которым происходит передача имущества в собственность – купля-продажа,

мена, дарение и т.д., исполнение состоит в передаче имущества приобретателю.

Совершением действий по договорам комиссии, поручения, хранения и действий, не связанных с созданием вещей или внесением в них изменений, исполняются обязательства по оказанию услуг.

В тексте договора сторонам необходимо изложить те условия обязательства, которым должно соответствовать его исполнение. При этом, следует их изложить таки образом, чтобы они не противоречили требованиям законодательства, действующего в момент заключения договора (ст. 422 ГК РФ). Если обязательное требование, предусмотренное законом, не зафиксировано сторонами в тексте договора, оно, все равно входит в содержание обязательств и обязательно для исполнения сторонами договора (ст. 309 ГК РФ). В тех случаях, когда условия исполнения обязательства законом не предусмотрены и не

63

урегулированы договором или нечетко определены сторонами в тексте договора, исполнение обязательств в сфере предпринимательской деятельности должно осуществляться в соответствии с обычаями делового оборота, а в иных случаях – в соответствии с деловыми обыкновениями, сложившимися в гражданском обороте.

Стороны в договоре могут предусмотреть право исполнения обязательств по частям.

Наличие возможности или невозможность исполнения обязательства по договору по частям,

исходит из особенностей предмета договора. Так, невозможно исполнение по частям, когда предметом исполнения является неделимая вещь, например автомобиль, холодильник,

станок и т.п. (ст. 133 ГК РФ), ценные бумаги в единственном экземпляре, недвижимость по договорам купли-продажи, дарения, аренды и т.д. То есть, когда из-за природы самого предмета договора, исключено исполнение обязательства по частям.

Но, при заключении договоров поставки, стороны могут предусмотреть передачу товара по частям в согласованных объемах поставок (партиями); поэтапно строятся и сдаются подъезды новостроек по договору строительного подряда и т.п.

Однако, предлагаемое должником исполнение обязанностей по частям, когда оно может быть исполнено в целом, кредитор вправе не принять в соответствии со ст. 311 ГК РФ,

всоответствии с которой кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. В

таком случае должник считается просрочившим исполнение и должен за просрочку отвечать

всоответствии с законом – ст. 406 ГК РФ, согласно положениям которой кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Кредитор считается просрочившим также в случаях, указанных в п. 2 ст. 408 ГК РФ.

Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

Например, в случае, если поставщик поставил только часть товара, обусловленного договором поставки с пояснением, что оставшаяся недопоставленная часть товара им будет предоставлена покупателю при поставке следующей партии, покупатель вправе не согласиться с предложением поставщика и взыскать с него убытки и упущенную выгоду.

64

Стороны в заключаемом договоре должны предусмотреть их обязанность о сроках исполнения обязательств. В соответствии с диспозицией ст. 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в

течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода. В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий,

позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Стороны могут предусмотреть в договоре право досрочного исполнения обязательства. Положения об этом содержатся в ст. 315 ГК РФ, в соответствии с которой должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом,

иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа.

Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

Досрочное исполнение обязательства по инициативе должника возможно в двух случаях, в зависимости от того, занимаются стороны обязательства предпринимательской деятельностью или не занимаются ею.

В обязательстве между гражданами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, а так же в обязательствах, где гражданин выступает в качестве одной из сторон договора, должник вправе исполнить обязательство досрочно, если не существует запрещающего нормативного акта, не вытекает из условия обязательства или его сущности.

Например, досрочно может быть предоставлена гражданину квартира, т.к. это делается в его интересах; гражданин-заемщик досрочно возвращает долг по договору займа,

т.к. он вправе сделать это без согласия на то кредитора. Но там, где это необходимо в интересах гражданина, выступающего в том числе в качестве покупателя, клиента,

потребителя, досрочное исполнение должно ограничиваться. Из самого существа обязательства может вытекать недопустимость досрочного исполнения обязательства без

65

согласия кредитора. Так, существу обязательства противоречил бы досрочный возврат гражданину имущества, сданного им в связи с ремонтом квартиры на хранение, ранее установленного срока хранения. В обязательствах с участием субъектов предпринимательской деятельности, досрочное исполнение, как правило, не допускается,

если иное не следует из условий или сущности договора, требований закона, либо обычаев делового оборота. Это объясняется тем, что условие о сроке исполнения обязательств по договору устанавливается чаще всего самими сторонами, согласовывается до заключения договора с учетом производственных возможностей должника и интересов кредитора. По этому досрочное исполнение обязательств должником предполагает наличие согласия кредитора. Вместе с тем досрочное исполнение обязанностей по договору в ряде случаев весьма желательно и стороны даже могут предусмотреть в условиях договора выплату вознаграждения в случае досрочного исполнения обязательств по договору.

В договоре стороны должны обозначить место исполнения обязательств. Согласно ст. 316 ГК РФ если место исполнения не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев делового оборота или существа обязательства,

исполнение должно быть произведено:

по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество – в месте нахождения имущества;

по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку – в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество – в

месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

по денежному обязательству – в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо – в месте его нахождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника – в новом месте жительства или нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;

по всем другим обязательствам – в месте жительства должника, а если должником

является юридическое лицо – в месте его нахождения.

Место исполнения обязательства является важным элементом надлежащего исполнения условий договора. Место исполнения обязательства может быть определено в

66

законе, сторонами в договоре, следовать из обычаев делового оборота, из сути самого обязательства.

Так как предпринимательская деятельность всегда направлена на извлечение прибыли, то заключаемые сторонами договора в подавляющем большинстве случаев содержат в себе денежные обязательства сторон. Так, по договору купли-продажи покупатель обязан уплатить продавцу плату за приобретаемый товар; по договору аренды,

арендатор обязан внести арендодателю арендную плату за арендованное по договору помещение; по договору перевозки отправитель груза обязан уплатить вознаграждение перевозчику за доставку груза в пункт назначения и т.п. Таким образом, с правовой точки зрения, денежные обязательства представляют собой такие отношения между сторонами, в

силу которых одна сторона должна уплатить другой стороне денежную сумму, либо воздержание от ее уплаты. К числу денежных обязательств можно отнести следующие:

обязательства, имеющие предметом определенные виды денежных знаков (валютные сделки);

обязательства, имеющие предметом ценность определенного рода денежных знаков

(обязательства платежа по определенному курсу);

обязательства, имеющие предметом предоставление определенной покупательной способности (алиментные обязательства);

обязательства, направленные на предоставление денежных знаков в определенной сумме денежных единиц (в последнем случае имеют место денежные обязательства в узком смысле слова, к которым относятся и расчетные сделки).

Всоответствии с п. 1 ст. 317 ГК РФ денежные обязательства должны быть выражены

врублях. Если денежное обязательство выражается в иностранной валюте, то должно быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. Согласно п. 3 ст. 317 ГК РФ использование иностранной валюты, а так же платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории РФ, допускается только в случаях, предусмотренных законом, либо в установленном законом порядке.

Сторонами денежных обязательств являются должник и кредитор. В качестве стороны обязательства в договоре могут участвовать один, либо несколько должников, а так же один,

либо несколько кредиторов. Основаниями для возникновения денежных обязательств могут быть различные юридические факты. Денежные обязательства могут возникать на основании договора, вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения, а также путем трансформации обязательств в денежные, в случае присуждения к выплате денежной компенсации в связи с нарушениями обязательств.

67

Неисполнение, либо ненадлежащее исполнение должником денежных обязательств,

порождает обязанность возместить понесенные кредитором в связи с этим убытки. Эта обязанность может быть указана в тексте договора кредитором.

Стороны договора являются субъектами исполнения обязательств. Из содержания пункта договора «Права и обязанности сторон» должно быть четко видно, кто кому и что именно должен, а так же вправе исполнить обязательство. Из самой сути обязательства как правовой связи между кредитором и должником следует, что по общему правилу предполагается исполнение обязательства лично должником и вручает он исполненное лично кредитору. Однако это правило имеет и исключения.

Прежде всего следует обратить внимание на то, что действующим законодательством должнику предоставляется возможность возложить исполнение обязательства по договору в полном объеме или его часть на третье лицо. Кредитор обязан принять исполнение обязанности должника, предложенное не только должником, но за него и третьим лицом (ст. 313 ГК РФ), но только в том случае, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.

Примером служат договоры, заключенные театром с определенным актером или киностудией с определенным артистом и т.л. Тогда передача исполнения третьим лицам может затронуть интересы кредитора. Во всех указанных случаях кредитор вправе отказаться принять исполнение от третьего лица.

Исполняя обязательство вместо должника, третье лицо действует обычно по его поручению. Следовательно, основанием для такого исполнения служит выражение должником на то своей воли, которое может последовать до принятия исполнения от третьего лица, оно может выступать и в форме последующего одобрения действий третьего лица. Однако приведенное правило имеет и исключения. Речь идет о случаях, когда третье лицо обладает собственным интересом к исполнению обязательства должника. Такая ситуация складывается, например, когда в качестве третьего лица выступает субарендатор складского помещения, т.е. того лица, которое пользуется этим помещением, состоя в обязательственных отношениях с арендатором. Указанные отношения зависят от связи арендодателя с арендатором. Это выражается в том, что неплатеж арендной платы служит достаточным основанием для досрочного расторжения договора аренды (ст. 619 ГК РФ), а в силу п. 1 ст. 618 ГК РФ досрочное прекращение договора аренды может вызвать такое же досрочное прекращение и договора субаренды. Таким образом, невнесение арендной платы арендодателю может повлечь за собой необходимость освобождения арендуемого помещения не только арендатором, но и субарендатором.

68

Должник по общему правилу обязан передать исполнение самому кредитору. Но в договоре кредитор может предусмотреть обязанность должника, чтобы последний исполнил обязательство третьему лицу (например, перечислил долг поставщику в оплату полученных от последнего кредитором товаров).

В договоре стороны могут изложить права и обязанности в одном пункте, либо в разных пунктах, указав отдельно в одном из пунктов только права сторон, а в другом – только обязанности.

69

Пример

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН 2.1.«АРЕНДОДАТЕЛЬ» обязан:

2.1.1.Передать оборудованное помещение и ключ от него в состоянии, пригодном для его использования в трехдневный срок с момента подписания настоящего Договора по приемно-передаточному акту по форме, установленной Приложением № 1, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора.

2.1.2.В случае аварий, происшедших не по вине «АРЕНДАТОРА», немедленно принять необходимые меры к их устранению.

2.1.3.Предоставлять «АРЕНДАТОРУ» следующие виды услуг: электроснабжение; центральное отопление; холодное водоснабжение; горячее водоснабжение; услуги проводной телефонной связи.

2.1.4.Предупредить «АРЕНДАТОРА» о досрочном расторжении настоящего Договора не менее чем за 1 месяц до истечения срока действия настоящего Договора.

2.2."АРЕНДАТОР" обязан:

2.2.1.Использовать арендуемое помещение в соответствии с п. п. 1.1. и 1.2. настоящего Договора.

2.2.2.Содержать арендуемое помещение в порядке, предусмотренном типовыми санитарными и противопожарными правилами, соблюдать правила техники безопасности и общественный порядок.

2.2.3.Не производить никаких перепланировок и переоборудований арендуемого помещения, не сдавать арендуемое помещение в субаренду без письменного согласия на то «АРЕНДОДАТЕЛЯ».

2.2.4.Сообщить «АРЕНДОДАТЕЛЮ» не позднее, чем за 1 месяц о предстоящем освобождении помещения, как в связи с окончанием срока действия Договора, так и при досрочном расторжении Договора и сдать помещение «АРЕНДОДАТЕЛЮ» по приемно-

передаточному акту.

2.2.5.Беспрепятственно пропускать в арендуемое помещение «АРЕНДОДАТЕЛЯ» и его представителей для хозяйственно - технического контроля, снятия показаний с водных и электросчетчиков и участвовать в составлении двухсторонних Актов потребления электроэнергии, горячей и холодной воды по форме, установленной Приложением № 4, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора.

2.2.6.Своевременно вносить арендную плату и производить обязательные коммунальные платежи за электроэнергию, центральное отопление, холодное

70