Как составить договор

предпринимательская деятельность является деятельностью на систематическое извлечение прибыли, из чего следует, что такая деятельность должна быть постоянной и непрерывной.

Вот как раз постоянность и непрерывность обеспечивается путем согласования сторонами договора сроков исполнения обязательств по нему. То есть стороны при заключении договора с определением срока его действия, хотят установить, что обязательства должны быть выполнены в течение определенного промежутка времени.

Приведем простой пример. Организация занимается производством отделочных работ и заключила договор подряда с организацией, занимающейся розничной куплей-

продажей. В соответствии с условиями договора подряда, подрядчик обязался приступить к производству работ через месяц. В связи со сложностью работ подрядчику необходимо приобрести дополнительное оборудование, которое можно закупить в другом регионе. В

связи с этим, подрядчик заключил договор поставки с организацией-поставщиком отделочного оборудования, определив конкретный срок поставки в течение трех недель с момента заключения договора поставки, а так же предусмотрев в договоре санкции в виде неустойки в случае просрочки выполнения обязательств поставщиком в срок, определенный договором.

Таким образом, срок действия договора в данном случае, совпадает со сроком исполнения обязательств и сам по себе «принуждает» поставщика поставить товар не позднее трехнедельного срока, чтобы покупатель, являясь подрядчиком по договору подряда, вовремя приступил к исполнению своих обязательств перед заказчиком, не нарушив сроки договора подряда.

Как видно из указанного примера, наступление поставщиком условия о сроке исполнения договора влечет серьезные правовые последствия для покупателя по исполнению им условий договора подряда.

Между тем срок действия договора и срок исполнения при их внешнем сходстве имеют различные последствия. В случае истечения срока действия договора он полностью прекращает свое действие и потребовать исполнения обязательств в натуре уже не представляется возможным. Истечение же срока исполнения обязательства не прекращает ни обязательства, ни договор.

Условие о сроке действия договора необходимо правильно отразить в тексте договора для того, чтобы указанное условие влекло его прекращение. Такое условие регламентировано в ст. 425 ГК РФ, в соответствии с которой последствия истечения срока действия договора влечет прекращение прав и обязанностей по нему. Примером может служить следующее изложение сторонами договора условия о сроке его действия:

111

«Настоящий договор действует до 31.12.2009 г., после наступления этой даты действие договора прекращается с прекращением обязательств сторон по нему».

В случае, если в договор предусматривает возможность его пролонгации и при отсутствии указанной фразы, обязательства сторон по договору будут продолжать действовать и после наступления указанной даты в течение срока, на который был изначально заключен договор.

Негативным моментом при установлении конкретных временных ограничений действия договора, стороны берут на себя и риск, связанный с неисполнением обязательств по договору, т.к. после наступления определенной сторонами даты окончания срока действия договора, они уже не смогут потребовать от неисполнившего свои обязательства партнера, реального исполнения его части договора.

Например, заказчиком был подан иск к поставщику в связи с недоставкой товара после истечения срока действия договора поставки. Заказчик просил суд о понуждении поставщика исполнить обязательства по договору поставки. Однако, арбитражный суд отказал в удовлетворении иска, основывая свое решение на том, что с момента истечения срока действия договора прекратились и обязательства сторон по нему, в том числе и обязанность поставщика поставить товар.

Таким образом, обязать сторону, неисполнившую, либо ненадлежащим образом исполнившую, свои обязательства по договору, прекратившему свое действие, в судебном порядке не представляется возможным. Однако, это не освобождает должника от ответственности перед кредитором, т.к. он имеет право на обращение в суд с иском о применение к должнику мер гражданско-правовой ответственности, предусмотренных ст. 15, 151, 1064 ГК РФ, а так же самим договором.

Пример, рассмотренный выше свидетельствует о том, что условие о сроке действия договора является очень эффективным средством прекращения обязательств сторон по договору, в связи с чем указывать условие о конкретном сроке действия договора сторонам следует очень осторожно – только в том случае, если у сторон есть полная уверенность в том, что в определенный ими период свои обязательства по договору они исполнят в полном объеме.

При определении срока действия договора, интересным является вопрос, а на какой же срок предприниматель вообще может заключать договоры гражданско-правового характера с контрагентами, а так же трудовые договоры со своими работниками.

Согласно ст. 23 ГК РФ индивидуальный предприниматель с момента его государственной регистрации имеет право заниматься предпринимательской деятельностью,

в том числе совершать гражданско-правовые сделки и выступать в качестве работодателя,

112

т.е. заключать с физическими лицами трудовые договоры. Если гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, то при заключении таких сделок он не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем.

Согласно ст. 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев,

когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон,

кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Определение сроков действия договора в гражданском праве сформулировано в нормах ГК РФ.

В соответствии со ст. 190 ГК РФ, установленный законом, иными правовыми актами,

сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок действия договора может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Согласно диспозиции ст. 191 ГК РФ, течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события,

которыми определено его начало.

Диспозиция ст. 192 ГК РФ определяет окончание срока, определенного периодом времени, согласно которой срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. К сроку, определенному в полгода, применяются правила для

113

сроков, исчисляемых месяцами. К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным трем месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Срок, определенный в полмесяца,

рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным пятнадцати дням. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Срок,

исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока.

Если окончание срока действия договора приходится в нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ).

Статья 194 ГК РФ определяет порядок совершения действий в последний день срока действия договора, в соответствии с диспозицией которой если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока. Однако, если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции. Письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок.

Таким образом, стороны договора имеют право определить сроки действия договоров самостоятельно по взаимному согласию, например, срок действия договоров аренды, купли-

продажи, хранения, поставки и т.д.

Однако для некоторых видов договоров, стороны должны определять сроки, не превышающие максимальных сроков их возможного действия, предусмотренных действующим на момент заключения договора законодательства.

Что же касается определения сроков при заключении работодателем трудовых договоров с его работниками, то здесь согласно ст. 58 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ), в зависимости от срока различают два вида трудовых договоров:

на неопределенный срок;

на определенный срок, но не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами.

Таким образом, работодатель имеет право заключить трудовой договор с работником как без указания срока его действия, так и с указанием такого срока.

В соответствии с положениями ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами. Если в трудовом договоре не

114

оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок. В

случае, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных органом, осуществляющим государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов,

содержащих нормы трудового права, или судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Однако, работодателю при заключении срочного трудового договора с работником необходимо учитывать положения ст. 59 ТК РФ, согласно которой срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника только при определенных законом обстоятельствах и с определенными группами работников.

Например, допускается заключение срочного договора для замены временно отсутствующего работника, на время выполнения временных (до двух месяцев) работ, с

лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы и др).

Немаловажным моментом, заслуживающим особого внимания относительно правильного формулирования условия о сроках исполнения обязательств договора, является отражение сроков исполнения договора в условиях заключаемого сторонами предварительного договора. Правовое регулирование основных положений, связанных с заключением предварительных договоров, указано в ст. 429 ГК РФ, в соответствии с которой по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях,

предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения,

предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ. Обязательства, предусмотренные предварительным

115

договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Однако, предварительный договор следует отличать от соглашения сторон о

намерениях, в котором фиксируется желание сторон в дальнейшем вступить в договорные правоотношения, которое не вызывает у сторон каких-либо прав и обязанностей,

возникающих при заключении договора, поэтому отказ одного из участников соглашения о намерениях от заключения основного договора не влечет для него никаких правовых последствий.

Как уже было сказано, условие о сроке действия договора в силу действующего гражданского законодательства не является существенным для большинства гражданско-

правовых договоров. Но, правильное изложение сторонами условий о сроках действия договора и исполнения обязательств по нему позволят сторонам договора получить тот результат, на который они рассчитывали при заключении договора. В связи с чем, между теми субъектами предпринимательской деятельности, которые не уделили достаточного внимания и времени для правильного и понятного изложения в договоре пункта «Срок действия договора», часто возникают судебные споры после окончания срока действия договора.

2.6. Определение мер ответственности сторон в договоре

В условиях договора стороны должны уделить внимание определению мер ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по договору. Возможные меры ответственности предусмотрены в главе 25 ГК РФ.

Так в соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки,

причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 15 ГК РФ, в согласно которой лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

116

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, -

в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения. При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Согласно правилам ст. 394 ГК РФ если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

В случае неисполнения денежного обязательства в соответствии со ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания,

уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании п. 1 ст. 395 ГК РФ, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Стороны могут указать в договоре, что уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 396 ГК РФ).

Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его

117

неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено договором. Однако, отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (п. 2 ст. 405 ГК РФ), а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного (ст. 409 ГК РФ), освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.

В случае, если предметом сделки являются обязательства передать индивидуально-

определенную вещь, то сторона кредитор должна указать в договоре условие о том, что в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях.

Сторона-должник по договору должна позаботиться об указании в договоре условия о том, что если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей обеими сторонами сделки, либо не принял разумных мер к их уменьшению,

чтобы должник не нес ответственности по договору в полном объеме и, чтобы учитывалась и вина кредитора (ст. 404 ГК РФ).

Всвою очередь кредитор должен предусмотреть в договоре наличие ответственности должника в том случае, если должник, просрочил исполнение обязательств перед кредитором. В соответствии со ст. 405 ГК РФ должник просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения. Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Всоответствии со ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. Кредитор считается просрочившим также в случаях, указанных в п. 2 ст. 408 ГК РФ.

Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или

118

поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают. По денежному

обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

ГЛАВА 3. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ И ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

ДОГОВОРА

3.1. Форс-мажорные обстоятельства

Термин «форс-мажор» имеет французское происхождение. На русский язык он

переводится как «непреодолимая сила». ГК РФ расшифровывает это понятие более подробно

-как «чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство».

Всоответствии с ч. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Такие обстоятельства являются форс-мажорными обстоятельствами.

Для определения наличия, либо отсутствия оснований для привлечения к ответственности лица, не исполнившего или ненадлежащим образом исполнившего, взятые на себя обязательства при осуществлении хозяйственной деятельности, необходимо выяснить, имеются ли основания освобождения его от ответственности за допущенное нарушение обязательства. Таким основанием может быть лишь невозможность исполнения обязательства вследствие непреодолимой силы.

Непреодолимой силой или форс-мажором являются чрезвычайные и непреодолимые при определенных условиях обстоятельства. Такими обстоятельствам могут быть такие непреодолимые, внезапно для сторон договора наступившие события и явления, как пожар,

наводнение, цунами, сели, землетрясение, снежные заносы и иные природные стихийные бедствия. Обязательными признаками форс-мажорных обстоятельств являются их исключительность и объективная непреодолимость при данных условиях. Не могут считаться в качестве форс-мажорных обстоятельства, не обладающие указанными признаками.

Так же форс-мажорными обстоятельствами могут стать обстоятельства общественной жизни: эпидемии, боевые действия, крупномасштабные забастовки и т.д. К форс-мажору относятся так же запретительные меры государственных органов власти: объявление

119

карантина, запрет торговли при введении международных санкций, запрет на перевозки,

запрет на транзит и т.д.

В соответствии с ч. 3 ст. 401 ГК РФ обстоятельством, освобождающим от ответственности субъектов предпринимательской деятельности, является лишь воздействие непреодолимой силы, т.е. при наступлении форс-мажорных обстоятельств. Однако не только указанная норма ГК РФ предусматривает освобождение от ответственности при возникновении обстоятельств непреодолимой силы. Так, ст. 538 ГК РФ устанавливает, что производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство по договору контрактации, либо исполнивший его ненадлежащим образом, отвечает только при наличии своей вины. Если причиной невыполнения обязательств явилась засушливое лето,

то производитель сельскохозяйственной продукции освобождается от ответственности за неисполнение или за ненадлежащее исполнение условий договора контрактации. Согласно ст. 796 ГК РФ перевозчик несет ответственность за ненадлежащую сохранность груза и багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

По общему правилу, лицо, не исполнившее обязательство или исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины - умысла или неосторожности. При этом, лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям гражданского оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Иначе решается вопрос об ответственности, если нарушение обязательства было допущено при осуществлении предпринимательской деятельности. При отсутствии иных указаний в законе или договоре наличия вины в такой ситуации не требуется. Лицо освобождается от ответственности только в том случае, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Наиболее распространенным способом изменения оснований ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств является соглашение сторон. В

хозяйственной практике условия договора, направленные на решение этого вопроса, как правило, формулируются сторонами в виде перечня обстоятельств, наступление которых освобождает стороны от ответственности за неисполнение или за ненадлежащее исполнение обязательств и называемых не всегда правильно «непреодолимой силой», т.к. в таких оговорках часто указываются в качестве оснований освобождения сторон от ответственности не только обстоятельства непреодолимой силы, но и обстоятельства, являющиеся

120