Как составить договор

По договорам перевозки автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом условное обозначение сторон, участвующих в договорных отношениях этого вида, устанавливаются Федеральным законом от 8 ноября 2007 г. № 259-

ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта", в соответствии с которым юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки пассажира, договору перевозки груза обязанность перевезти пассажира и доставить багаж, а также перевезти вверенный грузоотправителем груз в пункт назначения и выдать багаж, груз управомоченному на их получение лицу обозначается как «Перевозчик», аналогично как и в Уставе железнодорожного транспорта определены «Грузоотправитель» и «Грузополучатель». Под условным обозначением «пассажир» понимается - физическое лицо, перевозка которого транспортным средством осуществляется на основании договора перевозки пассажира или договора фрахтования транспортного средства для перевозки пассажира.

По договору транспортной экспедиции (ст. 801 ГК РФ) одна сторона – «Экспедитор» обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны – «Клиента» выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

По договору займа (ст. 807 ГК РФ) одна сторона – «Займодавец» передает в собственность другой стороне – «Заемщику» деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками.

По кредитному договору (ст. 819 ГК РФ) одна сторона, банк или иная кредитная организация – «Кредитор» обязуются предоставить денежные средства (кредит) другой стороне – «Заемщику» в размере и на условиях, предусмотренных договором.

По договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 824 ГК РФ) одна сторона – «Финансовый агент» передает или обязуется передать другой стороне – «Клиенту» денежные средства в счет денежного требования клиента к третьему лицу.

По договору банковского вклада (ст. 834 ГК РФ) одна сторона – «Банк», принимает поступившую от другой стороны – «Вкладчика» или поступившую для нее денежную сумму на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

По договору банковского счета (ст. 845 ГК РФ) одна сторона – «Банк» обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый другой стороне – «Клиенту» (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

По договору хранения и складского хранения (ст. 886, 907 ГК РФ) одна сторона – «Хранитель» обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной – «Поклажедателем».

31

По договору страхования (ст. 927 ГК РФ) одна сторона - страховая организация условно обозначается «Страховщик», другая сторона – «Страхователь».

По договору поручения (ст. 971 ГК РФ) одна сторона – «Поверенный» обязуется совершить от имени и за счет другой стороны – «Доверителя» определенные юридические действия.

По договору комиссии (ст. 990 ГК РФ) одна сторона – «Комиссионер» обязуется по поручению другой стороны – «Комитента» за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По агентскому договору (ст. 1005 ГК РФ) одна сторона - «Агент» обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны – «Принципала» юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По договору доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ) одна сторона –

«Учредитель управления» передает другой стороне – «Доверительному управляющему» на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

По договору коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ) одна сторона –

«Правообладатель» обязуется предоставить другой стороне – «Пользователю» право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.

Если обозначение не закреплено (например, договор мены), в договоре следует ввести обозначения самостоятельно, к примеру, путем нумерации сторон (Сторона 1, Сторона 2 и

т.д.).

Все условные обозначения следует применять единообразно по всему тексту договора во избежание появления мнимой третьей стороны.

Следует внимательно отнестись к введенным обозначениям и их правильному применению по тексту договора. Например, если между сторонами заключен договор, в

преамбуле которого одна сторона обозначается «Заказчик», другая сторона –

«Исполнитель», а в тексте самого договора регулируются отношения между «Заказчиком» и «Подрядчиком». При буквальном чтении договора "Заказчик" несет обязательства по оплате услуг перед неким "Подрядчиком", и не исключено, что при возникновении спора между сторонами "Исполнителю" придется в судебном порядке доказывать фактическую причастность к выполнению работ по договору.

6. Точное указание в преамбуле заключаемого договора должности, фамилии,

имени, отчества представителя стороны, подписывающего договор и наименование

32

документа, подтверждающего его полномочия, имеет большое значение на признание договора соответствующем нормам закона.

Фамилия, имя, отчество уполномоченных представителей сторон должны соответствовать данным паспорта и документа, удостоверяющего полномочия. Следует отметить, что учитывая персонализированный характер указанных данных - Фамилии, имена, отчества рекомендуется указывать полностью.

Здесь же указывается документ, на основании которого действует лицо, совершающее договор. Это может быть устав организации, если договор совершается лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, доверенность, выданная уполномоченным лицом, или в силу прямого указания закона.

В соответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Важным моментом при составлении договора является определение того, какой орган юридического лица вправе заключать договоры. В соответствии с п. 2 ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и п. 3 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор, президент) без доверенности совершает сделки от имени общества. Для других видов юридических лиц, когда законом не установлено, кто вправе подписывать договор от организации, практика признает допустимым подписание договоров руководителями организаций, в том числе руководителями их исполнительных органов.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

Все остальные лица, в том числе заместители руководителя, вправе подписывать договор только на основании доверенности или по уполномочию, предусмотренному в уставе.

При заключении договоров на значительные суммы следует проверять, какой орган юридического лица правомочен принимать решение о заключении договора. Например, ст.

78-79 ФЗ «Об акционерных обществах» выделена категория крупных сделок, для совершения которых требуется специальный порядок их одобрения. Сделки на сумму от 25 до 50 процентов активов совершаются по решению совета директоров, а свыше 50 процентов активов – по решению общего собрания акционеров.

В соответствии со ст. 174 ГК РФ в случае совершения сделки лицом или органом юридического лица с ограниченными договором, учредительными документами либо

33

законом полномочиями, указанные субъекты должны действовать в пределах этих ограничений. В противном случае сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения.

Статьей 174 ГК РФ установлено, что сделка по указанным в данной норме основаниям может быть признана недействительной лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий органа юридического лица, заключившего сделку. В связи с этим необходимо учитывать, что указанное обстоятельство входит в предмет доказывания по данным делам. В соответствии со ст. 53 АПК РФ бремя доказывания этого обстоятельства возлагается на истца, заявившего иск о признании оспоримой сделки недействительной.

Поскольку из смысла ст. 174 ГК РФ следует, что закон допускает случаи, когда другая сторона в сделке не знала и не должна была знать об установленных учредительными документами ограничениях, ссылка в договоре, заключенном от имени организации, на то,

что лицо, заключающее сделку, действует на основании устава данного юридического лица,

оценивается судом с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и в совокупности с другими доказательствами по делу. Такое доказательство, как и любое другое, не может иметь для арбитражного суда заранее установленной силы и свидетельствовать о том, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

В правоотношениях с участием юридических лиц судам надлежит иметь в виду, что ст. 174 ГК РФ может применяться в тех случаях, когда полномочия органа юридического лица определенно ограничены учредительными документами последнего.

Наличие указанных ограничений, установленных в других документах, не являющихся учредительными, не может являться основанием для применения данной статьи.

Лицо, в интересах которого установлены ограничения, вправе впоследствии одобрить сделку, совершенную с пороками, упомянутыми в ст. 174 ГК РФ. Поскольку данная норма не содержит положений об одобрении сделок, в силу ст. 6 ГК РФ к таким отношениям следует применять пункт 2 ст. 183 ГК РФ, регулирующий сходные отношения (аналогия закона).

При этом следует иметь в виду, что одобрением сделки может быть признан, в

частности, факт принятия истцом исполнения по оспариваемой сделке, который свидетельствует о том, что сделка была одобрена, в том числе уполномоченным органом юридического лица. Основания для признания сделки недействительной по ст. 174 ГК РФ в таком случае отсутствуют.

От ситуации, когда сделка совершена надлежащим органом юридического лица, но с превышением полномочий, если они ограничены договором либо его учредительными

34

документами, следует отличать ситуацию, когда сделка совершена лицо неуполномоченным или при превышении таких полномочий.

Так руководствуясь информационным письмом Президиума ВАС РФ от 23.10.2000 г. № 57 и ст. 183 ГК РФ, в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 21 февраля 2008 г. № Ф08-9021/07 было установлено, что при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

В связи с этим при рассмотрении арбитражными судами исков к представляемому (в частности, об исполнении обязательства, о применении ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства), основанных на сделке, заключенной неуполномоченным лицом, принимается во внимание, что установление в судебном заседании факта заключения упомянутой сделки представителем без полномочий или с превышением таковых служит основанием для отказа в иске к представляемому, если только не будет доказано, что последний одобрил данную сделку.

При разрешении споров, связанных с применением п. 2 ст. 183 ГК РФ, судами принимается во внимание, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

При оценке судами обстоятельств, свидетельствующих об одобрении представляемым

- юридическим лицом соответствующей сделки, также принимается во внимание, что независимо от формы одобрения оно должно исходить от органа или лица, уполномоченных в силу закона, учредительных документов или договора заключать такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение.

Действия работников представляемого по исполнению обязательства, исходя из конкретных обстоятельств дела, могут свидетельствовать об одобрении, при условии, что эти

35

действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей, или основывались на доверенности, или полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали.

Следует помнить, что доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть также нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом. Обязательные реквизиты доверенности от имени юридического лица: подпись руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, и печать этой организации.

Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения (ст.186 ГК РФ). Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Очень внимательно нужно относиться и к содержанию доверенности, обращая внимание на срок, подпись, печать, а самое главное на содержание: какие именно сделки уполномочено совершать лицо, которому эта доверенность выдана. Подпись на доверенности должно ставить уполномоченное по уставу лицо.

Если договор с неуполномоченным представителем уже подписан, необходимо потребовать одобрения сделки компетентным органом контрагента, в случае отказа контрагента от исполнения сделки, сторона, чьи интересы нарушены, должна представить доказательства того, что другая сторона, от имени которой подписывался договор, осуществляла действия, свидетельствующие о молчаливом одобрении сделки (т.е. любые действия по исполнению сделки, совершенные управомоченным лицом).

Действия, направленные на одобрение сделки встречается в практике арбитражных судов Российской Федерации, например, в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 июня 1997 г. №4374/96 одобрением признано принятие продукции и распоряжение о ее оплате, подписанное лицом, пользовавшимся правом подписания банковских документов, без немедленного направления письма другой стороне о принятии поступившей продукции на ответственное хранение.

Постановлением ФАС Поволжского округа от 28.04.2005г. № А57-46/04-2-21 было признано, что наличие печати юридического лица на договоре, несмотря на его подписание неуполномоченным лицом, свидетельствует о последующем одобрении договора.

36

Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 21.06.2005 г. № Ф08-2592/05

было признано, что подписание акта приема выполненных работ также свидетельствует об одобрении сделки.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

При подписании договора руководителем филиала необходимо иметь в виду, что в соответствии с ·письмом Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 ноября 1994 г. № С1-7/ОП-

742 "О заключении договоров обособленными подразделениями" руководители обособленных подразделений юридических лиц при наличии надлежаще оформленных юридическими лицами полномочий на заключение договоров вправе от их имени и в пределах данных полномочий заключать соответствующие договоры.

Такие полномочия могут быть оформлены доверенностью юридического лица либо предусмотрены в его уставе или в положении об обособленном подразделении.

При наличии надлежаще оформленных полномочий отсутствие в тексте договора, заключенного руководителем обособленного подразделения, указания на то, что договор оформлен от имени юридического лица и по его полномочию, само по себе не может служить основанием для признания такого договора недействительным. В этом случае договор следует считать заключенным от имени юридического лица.

Тем не менее, во избежание двусмысленных ситуаций, рекомендуется в тексте преамбулы, в случае заключения договора руководителем филиала, указать стороной по договору само юридическое лицо, например, «Общество с ограниченной ответственностью «Зеленый мир», именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице руководителя филиала «Цветы» Петрова Ивана Ивановича, действующего на основании доверенности № 78 от 01 сентября 2008 г.».

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, выданной другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 ГК РФ.

Следует помнить, что в том случае, когда единоличным исполнительным органом юридического лица является не физическое лицо, а другое юридического лицо -

управляющая организация, договор заключается единоличным исполнительным органом управляющей организации либо лицом, уполномоченным доверенностью от управляющей организации, что также должно найти отражение в преамбуле заключаемого договора.

Например, «Общество с ограниченной ответственностью «Зеленый мир», именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице заместителя генерального директора управляющей

37

организации ООО «Консалтинг» Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании доверенности № 79 от 01 сентября 2008 г.».

7. Расшифровка используемых в договоре терминов и определений указывается в преамбуле в случае использования в тексте договора профессиональной лексики,

многозначных терминов, двусмысленных определений.

Расшифровкой используемых в договоре терминов и определений конкретизируются и закрепляются термины и определения в рамках заключаемого договора во избежание неверной интерпретации положений договора и исключения неверного его толкования заинтересованными третьими лицами либо при возникновении спора с контрагентом.

Так, в договоре на энергоснабжение, как правило, используется большое количество специальных терминов, поэтому целесообразно дать в преамбуле договора расшифровку этим терминам, чтобы исключить различное толкование условий договора.

Например, термин «Услуги по передаче электрической энергии» включает в себя комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с техническими регламентами.

Кроме того, конкретизируя и уточняя толкование в преамбуле некоторых терминов и определений, используемых в договоре, стороны освобождаются от постоянной конкретизации этих терминов в дальнейшем его тексте.

Например, давая в преамбуле договора расшифровку определения «Средства производства», устанавливая, что стороны понимают под этим определением основные средства производства (станки, машины, механизмы, оборудование, за исключением арендуемого здания), принадлежащие Обществу на праве аренды и использующиеся Обществом для целей осуществления основного предмета деятельности в соответствии с условиями договора аренды, заключенного между Обществом и Собственником, стороны исключают необходимость в дальнейшем тексте договора постоянно конкретизировать это определение.

Следует заметить, что законом не предусматривается обязательного включения в преамбулу договора расшифровок терминов и определений, и их отсутствие не влечет признание договора незаключенным.

8. Нормативно-правовые акты, которыми регулируются отношения сторон.

В тексте преамбулы договора стороны могут сделать указание на нормативно-

правовые акты, которыми регулируются отношения сторон по поводу заключаемого

договора.

38

Такое указание не является обязательным, поскольку ГК РФ устанавливается необходимость соответствия условий договора императивным нормам законодательства,

действующим в момент его заключения.

Но, тем не менее, включение в текст преамбулы договора ссылок на нормативно-

правовые акты, которыми руководствуются стороны при оформлении договорных отношений, облегчает сторонам и третьим заинтересованным лицам осуществление и понимание условий договорных отношений в части, не охваченных текстом договора. Что снижает риск предъявления претензий со стороны контролирующих органов в отношении данного договора.

Практические советы юриста по преамбуле договора

1. При договорной работе применяется нижеприведенная наиболее оптимальная форма составления преамбулы договора:

39

Договор ________________№_____

(указывается вид договора и номер его регистрации, если она ведется на предприятии)

«__________________________» (полное или сокращенное наименование стороны, заключающей договор с указанием организационно-правовой формы в соответствии с действующими на момент заключения

договора учредительными документами),

именуемое в дальнейшем ______________ (указывается условное обозначение стороны в

зависимости от классификации договора),

в лице ____________________(указывается полное наименование должности, фамилии, имени,

отчества лица, в чью компетенцию входит право от имени юридического лица заключать данный договор), действующего на основании Устава (если договор заключается единоличным исполнительным

органом в пределах своей компетенции) или на основании доверенности №____ от

______________(если договор заключается лицом, которому выдана в установленном законом порядке доверенность, при этом указывается номер и дата ее выдачи), с одной стороны,

и «_______________________» (полное или сокращенное наименование стороны, заключающей договор с указанием организационно-правовой формы в соответствии с действующими на момент заключения договора учредительными документами),

именуемое в дальнейшем ______________ (указывается условное обозначение стороны в

зависимости от классификации договора),

в лице ____________________(указывается полное наименование должности, фамилии, имени,

отчества лица, в чью компетенцию входит право от имени юридического лица заключать данный договор), действующего на основании Устава (если договор заключается единоличным исполнительным

органом в пределах своей компетенции) или на основании доверенности №____ от

______________(если договор заключается лицом, которому выдана в установленном законом порядке

доверенность, при этом указывается номер и дата ее выдачи), с другой стороны, а вместе именуемые

«Стороны», руководствуясь положениями статей Гражданского кодекса РФ, ________________

(указываются другие нормативно-правовые акты, регулирующие отношения сторон по поводу заключаемого

договора),

заключили настоящий договор о нижеследующем:

В настоящем Договоре, если иное не следует из его контекста, указанные термины и определения будут иметь следующие значения:

(указываются термины и определения, используемые в заключаемом договоре и дается их

расширительное понятие в целях толкования условий договора).

40