Как составить договор

результатом сознательных действий людей. Указание в договоре таких условий означает, что в соответствующих случаях для установления ответственности при нарушении условий договора будут применены не нормы ГК РФ об основаниях ответственности, а те условия,

которые согласовали стороны в заключенном договоре.

Пример изложения пункта «Форс-мажор» в договоре.

7. Форс-мажор.

7.1.Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему договору в случае наступления обстоятельств, прямо или косвенно препятствующих исполнению обязательств по настоящему договору, то есть таких обстоятельств, которые независимы от воли сторон, не могли быть ими предвидены в момент заключения договора и предотвращены разумными средствами при их наступлении.

7.2.К обстоятельствам, указанным в п. 7.1. настоящего договора относятся: война,

военные и боевые действия, эпидемии, землетрясения, цунами, наводнения, акты органов государственной власти, непосредственно затрагивающие предмет настоящего договора, а

так же другие явления и события, которые арбитражный суд признает обстоятельствами непреодолимой силы. Сертификат соответствующей Торгово-Промышленной Палаты будет являться надлежащим документом, доказывающим факт наступления и продолжительности действия таких обстоятельств.

7.3.Сторона, подвергшаяся действию обстоятельств непреодолимой силы, обязана немедленно в письменном виде уведомить другую сторону об их возникновении, указать их вид и срок возможной продолжительности действия указанных обстоятельств. Если сторона не сообщит о наступлении обстоятельств непреодолимой силы, она лишается права ссылаться на него как на основание освобождения от ответственности, за исключением случая, когда такое обстоятельство явилось препятствием отправлению такого сообщения.

7.4.Наступление обстоятельств, предусмотренных п. 7.2. настоящего договора, при условии соблюдения требований п. 7.3 настоящего договора, продлевает срок исполнения обязательств по настоящему договору на период, который в целом соответствует сроку действия наступившего обстоятельства непреодолимой силы и разумному сроку для его устранения.

121

7.5. В случае, если обстоятельства, предусмотренные п. 7.2. настоящего договора,

продлятся более 6 месяцев, стороны определят дальнейшую юридическую судьбу настоящего договора путем переговоров.

Рассмотрим пример из практики

Стороны заключили договор подряда на уборку пшеницы. Подрядчик не произвел уборку пшеницы в установленный договором срок, сославшись на неблагоприятные погодные условия - длительный период дождей, помешавший ему произвести уборку пшеницы, вследствие чего подрядчик не несет ответственности, так как исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Заключенный сторонами договор содержит условия о форс-мажорных обстоятельствах, но неблагоприятные условия погоды среди них не указаны. Заказчик, учитывая то, что в договоре дождливая погода не указана в качестве форс-мажорного обстоятельства, он намеревается взыскать с подрядчика убытки, вызванные неисполнением подрядчиком своих обязательств в сроки, определенные сторонами в договоре.

В указанном случае заказчику. Прежде чем обращаться с иском в суд, необходимо определить правовую природу условий договора о «форс-мажорных обстоятельствах». На практике под ними обычно понимаются условия, освобождающие стороны от ответственности за неисполнение обязательств в случае, если это вызвано определенными обстоятельствами, объективно не зависящими от воли сторон. При соотношении условий договора с положениями п. 3 ст. 401 ГК РФ представляется, что в силу диспозитивности данной нормы ГК РФ условия договора о «форс-мажорных обстоятельствах» могут освобождать стороны договора от ответственности за неисполнение обязательств так же и при наступлении тех обстоятельств, которые прямо не указаны в тексте договора.

Основными условиями признания обстоятельств форс-мажорными является их чрезвычайность и непредотвратимость.

В нашем примере, поскольку неблагоприятные погодные условия в виде затянувшегося дождя не указаны в договоре в качестве основания для освобождения подрядчика от ответственности, применению в данном случае подлежат правила,

предусмотренные п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Однако, необходимо обратить внимание на то, что в соответствии с п. 1 ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают

122

невозможность ее завершения в срок. Таким образом, подрядчик, не предупредивший заказчика о наступлении указанных обстоятельств непреодолимой силы, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии – в пределах разумного срока, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства как на форс-

мажорные.

В арбитражной судебной практике неисполнение подрядчиком этой обязанности влечет отказ суда в применении правил, предусмотренных ст. 401 ГК РФ об освобождении стороны от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Учитывая то, что в нашем примере подрядчик своевременно известил заказчика о наступлении форс-мажорного обстоятельства – затянувшегося дождя, доводы подрядчика об освобождении его от ответственности согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ являются обоснованными,

а в случае обращения заказчика с иском о взыскании убытков в арбитражный суд, ему в удовлетворении иска будет арбитражным судом отказано.

Важным моментом при возникновении обстоятельств непреодолимой силы является юридическое установление, фиксация наступления форс-мажорных обстоятельств, т.к.

сторона, являющаяся невольным нарушителем обязательств по договору, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, должна в первую очередь доказать факт их наступления. Как правило, в качестве таких доказательств выступают документы,

выдаваемые соответствующим компетентным органом.

Органом, свидетельствующим форс-мажор по сделкам на территории РФ, является Торгово-промышленная палата РФ, которая выдает сертификат, доказывающий факт наступления форс-мажорных обстоятельств, в котором указана их продолжительность.

Однако, учитывая то, что обстоятельства непреодолимой силы по своей сущности подразделяются на два вида: природные стихийные бедствия (наводнения, землетрясения,

тайфуны, пожары, штормы, ураганы, снежные заносы, резкие температурные колебания,

сход лавин, цунами, засухи и т.д.) и обстоятельства общественной жизни (военные действия,

спецоперации правоохранительных органов, эпидемии, эпизоотии, забастовки рабочих на предприятиях, распоряжения органов государственной власти, запрещающие совершать определенные действия, предусмотренные обязательствами и т.д.), соответствующими органами, свидетельствующими форс-мажор в зависимости от вида наступивших обстоятельств непреодолимой силы, могут быть Министерство здравоохранения и социального развития РФ, при установлении фактов эпидемий или при установлении факта наличия забастовки, Министерство РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, при установлении факта

123

наступления природного стихийного бедствия и т.д. Кроме того, наличие перечисленных выше обстоятельств в некоторых ситуациях очевидно и общеизвестно, в силу чего не требует какого-либо подтверждения, например наводнение, пожар, засуха.

В качестве доказательств наступления обстоятельств непреодолимой силы могут быть так же использованы сообщения и публикации средств массовой информации. Вместе с тем необходимо помнить, что для освобождения лица от ответственности недостаточно только подтверждения компетентного органа, поскольку он лишь констатирует факт, т.е. наличие самого обстоятельства. Дать правовую квалификацию этому обстоятельству, т.е. признать его чрезвычайным и непредотвратимым в сложившихся условиях, правомочен только суд.

Порядок установления факта наступления форс-мажора определен в Положении о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой РФ обстоятельств форс-

мажора, утвержденным постановлением Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 30 сентября 1994 г. № 28-4.

Указанное Положение разработано на основании Закона РФ от 7 июля 1993 г. №

5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации», Устава ТПП РФ и определяет порядок свидетельствования ТПП Российской Федерации обстоятельств форс-

мажора в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Российской Федерации.

Всоответствии с п. 2 Положения, обстоятельства форс-мажора - это чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (стихийные явления, военные действия и т.п.). Таковыми признаются пожар, наводнение, землетрясение, ураган, эпидемия, забастовка, военные действия, запрещение экспорта и импорта товаров и другие.

Всоответствии с п. 3 Положения, свидетельствование обстоятельств форс-мажора производится ТПП РФ на основании письменного заявления заинтересованной стороны внешнеторгового контракта, подписанного ее руководителем, а в необходимых случаях -

заключения территориальной торгово-промышленной палаты. К заявлению прилагаются

следующие документы:

надлежаще заверенная копия контракта (в нем должны быть указаны обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности, перечислены события, которые стороны согласились считать форс-мажорными, указаны органы стран, которые подтверждают факт наступления обстоятельств форс-мажора);

копии спецификаций;

справка об объемах выполненных обязательств по контракту;

документы компетентных органов (как правило, не менее двух), подтверждающие наличие обстоятельств форс-мажора. (Таковыми могут быть справки о пожаре,

124

наводнении, землетрясении, урагане, военных действиях, запрещении экспорта и

импорта товаров, эпидемии, забастовки и т.п.);

члены ТПП РФ предъявляют копию платежного поручения об уплате членских взносов за текущий год, остальные предприятия, объединения, организации – копию платежного поручения об уплате стоимости услуги за свидетельствование обстоятельств форс-мажора.

Вслучае необходимости ТПП РФ могут быть запрошены дополнительные документы.

ТПП РФ свидетельствует обстоятельства форс-мажора, наступившие на территории РФ, при этом заявителям выдается сертификат. По просьбе предприятий, объединений и организаций ТПП РФ на платной основе может проводиться проверка обстоятельств форс-мажора.

Заявление и документы для решения вопроса о выдаче сертификата о форс-мажорных обстоятельствах передаются заявителем непосредственно в Договорно-правовое управление ТПП РФ или направляются по почте в адрес ТПП Российской Федерации.

За проверку обстоятельств форс-мажора и выдачу ТПП РФ сертификата, его копии или дубликата взимается плата в соответствии с устанавливаемыми в ТПП РФ тарифами.

Предприятия, объединения и организации - члены ТПП РФ за выдачу сертификатов уплачивают 50% стоимости услуги. Сертификат выдается заявителю в отпечатанном виде на бланке ТПП РФ.

В Положении подробно регламентированы порядок составления сертификата и сроки оформления.

Консультирование предприятий, объединений, организаций по вопросам выдачи сертификатов о форс-мажорных обстоятельствах и рассмотрение документов,

подтверждающих обстоятельства форс-мажора, наряду с ТПП РФ, осуществляется территориальными торгово-промышленными палатами субъектов РФ.

Заключение торгово-промышленной палаты по результатам исследования документов, подтверждающих обстоятельства форс-мажора, оформляется на бланке территориальной торгово-промышленной палаты.

При наступлении форс-мажорных обстоятельств необходимо помнить юридические

тонкости.

Всоответствии со ст. 202 ГК РФ «Приостановление течения срока исковой давности»

-течение срока исковой давности приостанавливается, если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство

(непреодолимая сила). Течение срока исковой давности приостанавливается при условии,

если указанные в настоящей статье обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее

125

шести месяцев - в течение срока давности. Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления давности, течение ее срока продолжается. Остающаяся часть срока удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев - до срока давности.

В соответствии со ст. 114 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ – организации внутреннего водного транспорта и организации транспорта других видов освобождаются от ответственности за невыполнение нормы перевалки грузов в отдельные дни вследствие:

непреодолимой силы, военных действий, блокады, эпидемии или иных обстоятельств, которые препятствуют перевалке грузов и при которых запрещено проводить операции по погрузке и выгрузке грузов, а также аварий в организациях транспорта;

прекращения или ограничения перевозок грузов в установленном порядке;

перевыполнения или восполнения в течение первой или второй половины месяца недогрузов в соответствии с нормой перевалки грузов.

В соответствии с п. 9 ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» – в случае просрочки исполнения заказчиком обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом, другая сторона вправе потребовать уплату неустойки (штрафа, пеней). Неустойка (штраф, пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного государственным или муниципальным контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (штрафа, пеней) устанавливается в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (штрафа, пеней) ставки рефинансирования ЦБ РФ (в настоящее время ставка рефинансирования составляет 11,5 %). Заказчик освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Положения о форс-мажоре так же изложены в международных актах, например, Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), согласно ст. 7.1.7. которого, сторона освобождается от ответственности за неисполнение, если она докажет, что неисполнение было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

126

Если препятствие носит временный характер, освобождение от ответственности

имеет силу на период времени, который является разумным, принимая во внимание влияние

препятствия на исполнение договора. Неисполнившая сторона должна уведомить другую

сторону о возникновении препятствия и его влиянии на ее способность исполнить

обязательство. Если уведомление не получено другой стороной в течение разумного срока

после того, как неисполнившая сторона узнала или должна была узнать о препятствии, она

несет ответственность за убытки, ставшие результатом неполучения уведомления.

Положения настоящей статьи не лишают сторону возможности воспользоваться правом

прекратить договор или приостановить исполнение, либо просить уплаты процентов

годовых.

Арбитражная практика по форс-мажору.

Примерами судебной практики могут служить следующие постановления и решения

судов:

· Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 13 марта 2009 г. № А08-606/08-30-29-30 (Ф10-606/09).

Поскольку ответчик не совершал действий, направленных на прекращение договора; невозможность исполнения обязательства возникла в связи с форсмажорными обстоятельствами и вытекающими отсюда последствиями в виде увеличения стоимости товара, предусмотренными сторонами в договоре, суд пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении требований истца о взыскании штрафа в связи с ненадлежащим исполнением условий договора поставки;

Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 3 марта 2009 г. № Ф09-773/09-С1.

Общество неправомерно привлечено к административной ответственности за нарушение сроков возврата денежных средств, уплаченных по внешнеторговому контракту, поскольку нарушение сроков поставки товара вызвано проведением военных учений, которые являются форс-мажорными обстоятельствами, в связи с чем у общества отсутствовали предусмотренные контрактом основания для принятия мер по возврату уплаченных нерезиденту денежных средств до наступления оговоренного в контракте срока;

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16 октября 2008 г. № А64-7301/07-8.

Судебные инстанции правомерно отказали в удовлетворении иска о взыскании убытков и пени за нарушение исполнения обязательств по договору поставки, поскольку неисполнение ответчиком принятых на себя обязательств было вызвано чрезвычайными и непредотвратимыми обстоятельствами, о которых сторонам не было известно в момент заключения оспариваемого договора;

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25 августа 2008 г. № А42-6442/2007.

127

Иск Министерства о взыскании с ООО неустойки за ненадлежащее выполнение условий государственного контракта частично удовлетворен, поскольку доказательства соблюдения ответчиком требований указанного контракта отсутствуют, кроме того, отсутствуют сведения отнесения обстоятельств ненадлежащего исполнения обязательств к форс-мажорным;

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 ноября 2000 г. № 7668/99 – «Суд принял решение в отсутствие Министерства финансов (ответчика), которое не было извещено об измененном требовании истца, взыскав с него в пользу ЗАО проценты за пользование чужими денежными средствами. При новом рассмотрении спора суду необходимо исследовать и оценить доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие действия непреодолимой силы».

Советы юриста

При возникновении форс-мажора сторона, являющаяся кредитором в сделке не

должна сразу соглашаться с доводами должника о том, что возникшие обстоятельства

являются обстоятельствами непреодолимой силы. Необходимо проверить, а действительно

ли это чрезвычайные обстоятельства. При выяснении фактов, свидетельствующих о

сомнительности стихийности возникновения обстоятельства форс-мажор становится

спорным и должен быть тщательно проверен, т.к. соблазн должника выдать помешавшее

исполнению обязательств по договору событие за чрезвычайное обстоятельство очень велик.

К примеру, возьмем самый распространенный случай спорного форс-мажора - пожар.

Пожар относится к стихийному обстоятельству непреодолимой силы, однако ведь мог быть и

поджог, по этому принимая решение о том, относить пожар к форс-мажору или нет,

необходимо выяснять причину возгорания. Если пожар возник по причине высокой

температуры воздуха - все более-менее очевидно, т.к. на лицо стихийный характер пожара.

Если же поводом для воспламенения были, неисправности проводки - в пожаре виноват

должник, ответственный за его сохранность, т.к. именно он обязан был принять

необходимые меры для обеспечения сохранности товара, а следовательно был обязан

принять меры по соблюдению правил пожарной безопасности. Должник мог тайно

реализовать товар третьим лицам, предприняв попытку скрыть этот факт путем поджога

места хранения товара.

Международный форс-мажор имеет свою специфику в силу того, что сторонами

договора являются субъекты предпринимательской деятельности разных государств и в

разных странах под форс-мажором понимают разные категории и понятия. По этому,

заключая международные договоры, очень важно прописать в них, по каким правилам

стороны будут действовать в случае возникновения чрезвычайных обстоятельств. Сделать

128

это можно путем указания в договоре всех условий наступления форс-мажорных обстоятельств, либо стороны могут выбрать, по правилам какой страны они будут определять форс-мажор, в случае наступления таких обстоятельств. Так же стороны могут указать в договоре иной способ определения форс-мажора: что в своих отношениях они будут ориентироваться на положения Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (российские фирмы имеют право делать так, поскольку Россия является участницей Венской конвенции). Определение форс-мажора приведено в статье 79 Венской конвенции. Условие, при котором участник договора может быть освобожден от ответственности, сформулировано там следующим образом. Во-первых,

необходимо доказать, что помешавшее исполнению договора препятствие было «вне контроля» фирмы и она не могла изначально принять это препятствие в расчет. Кроме того,

фирма не имела возможности избежать или преодолеть это препятствие или его последствия.

Так же, попавшая в чрезвычайные обстоятельства фирма должна сообщить об этом другой стороне, указав, как долго будет длиться форс-мажор. На тот период, в течение которого будет существовать непреодолимое препятствие, фирма будет освобождена от ответственности за неисполнение договора. Если фирма вовремя не уведомит о форс-

мажоре, ей придется нести ответственность за убытки, которые возникли у второй стороны договора из-за того, что она своевременно не получила сообщение о наступлении форс-

мажорных обстоятельств.

3.2. Изменение или досрочное расторжение договора

В процессе осуществления предпринимательской деятельности при исполнении сторонами сделки своих обязательств, перечисленных в заключенном договоре, могут возникать различного рода непредвиденные сторонами ситуации, в силу которых стороны сделки могут изменить, либо расторгнуть ранее заключенный ими договор.

Основания, порядок и последствия изменения и расторжения договора регламентированы законодателем в главе 29 ГК РФ.

Статья 450 ГК РФ содержит в себе основания изменения и расторжения договора, в

соответствии с которой изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях,

предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

129

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично,

когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Статья 451 ГК РФ предусматривает возможность изменения и расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств. В соответствии с диспозицией данной статьи ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом

4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1)в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2)изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3)исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4)из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон

130