Как составить договор

ГЛАВА 2. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПРИ СОСТАВЛЕНИИ ДОГОВОРА

2.1. Определение предмета договора

Согласно ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Очень важным, с юридической точки зрения, аспектом, которому сторонам договора следует уделить особое внимание, является правильное определение предмета договора и его непосредственное изложение в содержании самого договора. Важность правильного определения предмета договора установлена ст. 432 ГК РФ, согласно диспозиции которой существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а

также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Проанализировав содержание ГК РФ, можно определить, что предметом договора могут являться вещи, денежные средства, ценные бумаги, недвижимость, имущественные права и другие объекты гражданских прав.

Во избежание возникновения спорных ситуаций между сторонами договора в период,

либо после его исполнения, а так же в случае его расторжения сторонами, еще до заключения договора стороны, при изложении предмета договора, должны его максимально детализировать и сформулировать предмет договора таким образом, чтобы используемая в тексте договора терминология дословно соответствовала нормам действующего на момент заключения договора российского законодательства.

При заключении договора, предметом которого являются вещи, движимое или недвижимое имущество и иные предметы материального мира, необходимо указывать в договоре конкретные, индивидуальные признаки, отличающие их от остальных однородных,

либо схожих по внешнему виду объектов материального мира. При заключении договора купли-продажи, необходимо указать конкретное имущество, подлежащее передаче покупателю, его наименование, количество, вес, место нахождения, либо место расположения. При заключении договора, предметом которого является оказание услуг, то в договоре необходимо указать вид и характер услуги, а так же место ее исполнения.

Вышеперечисленные требования в особенности касаются смешанных договоров, по которым одновременно может передаваться имущество, выполняться работы и оказываться услуги.

41

Четкое определение предмета договора необходимо для правильной организации бухгалтерского учета передаваемых материальных ценностей, выполняемых работ и оказываемых услуг. Если из проекта договора неясно, что именно является его предметом, то необходимо внести соответствующие уточнения в предмет договора.

Например, для стороны, которая является покупателем (потребителем), уточнения необходимы при определении соответствующих счетов бухгалтерского учета, по которым следует отразить данную сделку: счета 01 «Основные средства», счета 10 «Материалы»,

счета 20 «Основное производство» и т.д. Для стороны, которая является продавцом

(исполнителем), уточнения необходимы для правильного списания затрат на расходы,

связанные с реализацией товаров, а также для точного отражения доходов от продажи товаров, работ, услуг и т.д.

Предмет является самым существенным условием любого договора купли-продажи.

Предметом договора купли-продажи является товар (имущество), которое продавец обязуется за плату передать покупателю. Для того чтобы договор купли-продажи считался заключенным, следует согласовать такие его условия, как наименование, количество и качество товара, подлежащего передаче покупателю, которые так же относятся к предмету договора купли-продажи. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара,

находящегося в наличии у продавца на момент заключения договора, а также товара,

который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара. Кроме этого, в договоре необходимо согласовать следующие условия: права и обязанности сторон, цену договора, срок передачи товара, которые к предмету договора не относятся.

В договоре купли-продажи для более четкого определения товара, который подлежит передаче покупателю, следует указывать его наименование и количество не только в начале договора в разделе «Предмет договора», но и в приложении к договору купли-продажи, в

котором изложить все характеристики передаваемого продавцом по договору товара покупателю. Это приложение к договору купли-продажи сделает обязательным для продавца передать покупателю именно тот товар, который предусмотрен в договоре. При этом, ссылка на наличие приложения с указанием конкретного товара, передаваемого по договору, должна содержаться в тексте договора купли-продажи, с указанием того, что приложение является неотъемлемой его частью.

Невыполнение вышеперечисленных требований по правильному определению предмета договора и не достаточной его конкретизации в тексте договора, может повлечь возникновение споров в суде.

42

Специфичным, с юридической точки зрения, является такой предмет договора, как предприятие в целом. Так, при заключении договора продажи предприятия, цели и интересы сторон в этом договоре являются идентичными иным видам договоров купли-продажи,

однако масштаб предмета договора таков, что у покупателя нет хороших шансов на то,

чтобы до момента перехода предприятия в его собственность выявить все его проблемные места и недостатки. Продавец, наоборот, не заинтересован в раскрытии всех проблемных сторон и аспектов в структуре отчуждаемого им предприятия, а если они проявятся позже,

он всегда сможет утверждать, что недостатки явились следствием действий покупателя.

Поэтому, закон по причине серьезности предмета договора, включающего недвижимое имущество, под страхом недействительности предписывает заключать его в письменной форме, путем составления одного документа, подписанного обеими сторонами, с

приложением к нему акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия и т.д. Договор, кроме того,

подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Таким образом, в предмете договора стороны должны были обязательным образом отразить не только то, что указано в ст. 559 ГК РФ: что по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам, а так же продавец может передать покупателю права на коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации, если иное не предусмотрено договором, но и указать в пункте «Предмет договора» то, что стороны обязуются зарегистрировать договор продажи предприятия в соответствующем государственном органе и в установленном действующим законодательством порядке.

В связи с этим, вызывает интерес связанный с продажей предприятия судебный спор.

Истец, являясь покупателем, обратился в арбитражный суд с иском к продавцу о признании договора незаключенным и возврате суммы аванса. Судом было установлено, что покупатель заключил со своим контрагентом договор, по которому тот продал ему предприятие и, кроме того, обязался поставить новое оборудование для использования на этом предприятии, а покупатель уплатил аванс в счет своих обязательств по оплате предприятия и оборудования.

В обоснование предъявленного требования истец сослался на отсутствие государственной регистрации договора. Продавец возражал против заявленных

43

требований, указывая на то, что заключенный договор содержит элементы двух обязательств: продажи предприятия и поставки оборудования, а согласно ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в нем. И поскольку ГК РФ установил обязательность государственной регистрации договора продажи предприятия, но не предъявляет такого требования к договорам поставки, смешанный договор является незаключенным только в части обязательств по договору продажи предприятия.

Приведенная аргументация не была принята судом, который предпочел видеть в смешанном договоре единую совокупность обязательств. В заключенном договоре стороны соединили условия разных гражданско-правовых обязательств и связали осуществление своих прав и обязанностей, предусмотренных одним из этих договоров, с реализацией прав и обязанностей, установленных другим. Поскольку ГК РФ устанавливает обязательную государственную регистрацию договора продажи предприятия, это требование распространяется и на смешанный договор, а при отсутствии такой регистрации весь договор должен считаться незаключенным.

Нередки случаи, когда сторонам договора довольно сложно определить предмет договора, который они намереваются заключить. Такие ситуации зачастую возникают при заключении договоров подряда. Так, являясь обязательством, направленным на выполнение работ, строительный подряд имеет свой предмет - производство конкретного вида работ, т.е.

определенный процесс, который находится под контролем заказчика. Предметом договора подряда, наряду с производством работ, так же является и результат этих работ – новое строительство, переустройство, либо перепланировка действующего объекта, его реконструкция, которые невозможно увидеть в натуре и определить качество будущих работ,

на момент заключения договора подряда. Именно по этому указанный предполагаемый сторонами результат должен быть конкретизирован в пункте «Предмет договора»,

заключенного сторонами договора подряда, при этом в указанном пункте могут быть указаны ссылки на конкретные проектные документы (архитектурный проект и т.п.), в

которых указаны конкретные характеристики объекта, строительство которого будет производиться по договору подряда. Точное обозначение результата работ в договоре является индивидуальной особенностью предмета договора строительного подряда.

Капитальный ремонт также может служить предметом договора строительного подряда, если стороны не хотят руководствоваться в своих отношениях общими положениями о подряде, предусмотренными в параграфе 1 главы 37 ГК РФ. Строительный подряд в данном случае предпочтительнее, так как капитальный ремонт - это комплекс тех же строительных работ, но в более сложном исполнении. Он заключается в замене или

44

восстановлении отдельных частей здания, кроме, понятно, полной замены фундаментов и несущих стен, и может сопровождаться, например, модернизацией здания и его перепланировкой. Но как бы ни варьировались объект и предмет договора, его основное содержание заложено в проектной документации, которой стороны должны следовать.

Таким образом, при определении предмета договора подряда, необходимо предусмотреть не только само выполнение работ и их результат, но и указать объем этих работ, их содержание и другие требования.

Варбитражной судебной практике был рассмотрен спор, по которому подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ. В своих возражениях заказчик сослался на ст. 743 ГК РФ, в соответствии с которой подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы согласно технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие требования. В связи с отсутствием технической документации, определяющей предмет договора, договор следует считать незаключенным.

Однако, отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не было признано арбитражным судом безусловным основанием для признания договора незаключенным.

Суд удовлетворил исковые требования подрядчика о взыскании неустойки, так как обязательство не было выполнено заказчиком к установленному сроку. Суд отклонил доводы заказчика по следующим основаниям.

Предмет договора, как следует из ст. 740 ГК РФ, является существенным условием договора, при отсутствии которого он считается незаключенным.

Всоответствии со ст. 743 ГК РФ техническая документация определяет объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, то есть предмет договора.

Вдоговоре стороны предусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка хозяйственного блока из бруса и указана договорная цена этих работ. До заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозяйственного блока, возводимого подрядчиком. Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора. У сторон не возникло разногласий по этому предмету договора, и они сочли возможным приступить к его исполнению. Заказчик принял результат работ по акту. Совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием технической документации (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

45

Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности, однако он вправе отказаться от выполнения этой обязанности в случаях, когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам (ст. 757 ГК РФ).

Предметом договора так же могут быть денежные средства. Например, предметом договора займа могут быть только денежные средства или вещи, обладающие родовыми признаками, т.е. вещи, которые не имеют каких-либо индивидуальных особенностей, благодаря которым их можно было бы выделить из совокупности других таких же вещей. Например, не могут быть предметом займа транспортные средства, поскольку они обладают индивидуальными признаками - номер двигателя, шасси, кузова и т.п. В то же время, предметом займа могут выступать разнообразные овощные культуры. Например, можно передать в заем одну тонну томатов с обязательством заемщика вернуть равное количество таких же томатов. Применительно к денежным средствам отметим, что предметом займа может быть не только национальная, но и иностранная валюта, а также другие валютные ценности. Однако при заключении таких договоров необходимо учитывать, что руководствоваться в таком случае следует не только гражданским, но и валютным законодательством.

Предметом договора так же может быть и оказание услуг, указание конкретного вида которых так же может повлиять на составление бухгалтерской отчетности и последующее налогообложение.

В п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» отмечено, что при рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем определены:

действия, которые обязан совершить исполнитель;

деятельность, которую он обязан осуществить (круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст. 431 ГК РФ);

точная сумма вознаграждения либо порядок ее определения исходя из выполненного объема услуг, затраченного времени (почасовая ставка) и т.д.;

46

сроки и порядок оплаты услуг;

ответственность сторон в случае нарушения договора.

Поскольку стороны в силу ст. 421 ГК РФ вправе определять условия договора по

своему усмотрению, обязанности исполнителя могут включать в себя не только совершение определенных действий (деятельности), но и представление заказчику результата действий исполнителя (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д.).

При заключении и исполнении договоров на оказание услуг целесообразно использовать в тексте соответствующих документов дословную терминологию Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) и ГК РФ, а так же максимально детализировать предмет договора.

Например, организация вышла с предложением к другой организации заключить договор на оказание рекламных услуг, в соответствии, с условиями которого исполнитель принимает на себя обязательство по изготовлению рекламных буклетов, а заказчик обязуется ее оплатить.

Вэтом случае в тексте договора целесообразно указать не слово «буклет», как указал

всвоем предложении заказчик, а слово «каталог». Это позволит достичь максимальной минимизации налогов, поскольку согласно абз. 4 п. 4 ст. 264 НК РФ расходы на изготовление рекламных брошюр и каталогов уменьшают налогооблагаемую прибыль без ограничений, а

буклеты не поименованы в указанном абзаце и, следовательно, подпадают под ограничение –

1 % от выручки, установленное абз. 5 п. 4 ст. 264 НК РФ.

Кроме того, в указанном тексте договора фраза заканчивается словами «рекламных буклетов». Для снижения налоговых рисков такой формулировки явно недостаточно. Это связано с тем, что при очень внимательном прочтении абз. 4 п. 4 ст. 264 НК РФ видно, что расходы на изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о работах и услугах, выполняемых и оказываемых организацией, и (или) о самой организации,

уменьшают налогооблагаемую прибыль без ограничений, соответственно, расходы на изготовление рекламных каталогов о продаваемых товарах (как не попавшие в абз. 4 п. 4 ст. 264 НК РФ) принимаются только в пределах 1%. Отсюда следует, что в нашем случае указанную фразу договора необходимо сформулировать так: «Исполнитель принимает на себя обязательства по изготовлению рекламных каталогов, содержащих информацию об услугах, оказываемых Заказчиком, и о самом Заказчике». При этом для конкретизации предмета договора необходимо составить соответствующее приложение, в котором целесообразно предусмотреть более конкретный перечень работ по изготовлению рекламных каталогов, в который могут быть включены, такие положения, как подготовка текстового

47

материала рекламного каталога, подготовка иллюстративного материала рекламного каталога, изготовление оригинал-макета рекламного каталога, перевод каталога на иностранные языки, его печать на иностранных языках, тиражирование.

Правильность определения предмета договора поможет избежать негативных налоговых последствий, в особенности при оформлении договоров возмездного оказания услуг. Практика показывает, что юридическую экспертизу договоры проходят далеко не во всех организациях. А ведь непроработанные условия договора позволяют налоговым органам трактовать их в свою пользу, а так же могут привести к признанию сделки недействительной. В связи с этим, в целях оптимального соответствия друг другу норм налогового, гражданского и бухгалтерского законодательства необходимо при составлении проекта договора уделить особое внимание тому, что текст договора должен включать в себя все существенные условия для договоров данного вида в нем должен быть максимально детализирован предмет договора. При этом, необходимо учитывать то, что договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно. В связи с этим, рекомендуем при заключении распространенных в настоящее время форм договоров,

образцы которых представлены в многочисленных изданиях, учитывать специфику деятельности конкретного предприятия.

Очень разносторонним и объемным может быть предмет договора транспортной

экспедиции.

В отличие от договора перевозки груза, по условиям перевозчик обязуется доставить вверенный ему груз в определенный пункт назначения, договор транспортной экспедиции опосредует собой отношения между экспедитором и клиентом по поводу оказания услуг,

связанных с перевозкой груза. В частности, содержанием экспедиционных услуг могут охватываться:

организация перевозки груза транспортом и по маршруту, которые избраны экспедитором или клиентом;

заключение от имени клиента или от имени экспедитора договора (договоров)

перевозки груза;

обеспечение отправки и получения груза, и т.п.

Вкачестве дополнительных услуг предметом договора транспортной экспедиции может быть осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как:

хранение груза;

получение требующихся для экспорта или импорта документов;

выполнение таможенных и иных формальностей;

получение груза в пункте назначения;

48

проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка;

уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента;

выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором.

Условия выполнения договора транспортной экспедиции определяются, как правило,

соглашением сторон, если иное не установлено законом о транспортно-экспедиционной деятельности, другими законами или иными правовыми актами.

Следует обратить внимание на то, что если предметом договора транспортной экспедиции является заключение экспедитором от имени клиента или своего имени договоров перевозки грузов (ч. 2 п. 1 ст. 801 ГК РФ), то такие услуги в рамках договора транспортной экспедиции относятся к посреднической деятельности.

Пункт «Предмет договора» в гражданско-правовом договоре может быть оформлен следующим образом.

49

Образец 1

Договор аренды здания

Общество с ограниченной ответственностью «Витязь», именуемое в дальнейшем «Арендодатель», в лице директора Смирнова С.С., действующего на основании устава, с одной стороны, и общество с ограниченной ответственностью «Надежда», именуемое в дальнейшем «Арендатор», в лице Беловой Н.И., действующей на основании устава, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1.Арендодатель обязуется предоставить здание, находящееся в собственности Арендодателя, во временное владение и пользование Арендатору, а так же обеспечить Арендатору свободный доступ в указанное здание (далее по тексту Договора - здание).

Общая площадь предоставляемого здания - 1500 кв. метров. Здание расположено по адресу: г. Самара, ул. Кирова, 56 «Б».

Здание предоставляется Арендатору для размещения в нем склада оптовой торговли продовольствия.

Техническая характеристика здания, предоставляемого Арендодателем, приведена в выписке из технического паспорта Бюро технической инвентаризации, выданной 09 января 2008 г., являющейся неотъемлемой частью настоящего договора (Приложение № 1).

1.2.Оценочная стоимость здания с учетом норм амортизации и коэффициентов переоценки на день заключения настоящего договора составляет 15 000 000 рублей.

1.3.Арендодатель обязуется передать Арендатору во временное владение и пользование по настоящему договору электрооборудование, системы водоснабжения, канализации, телефонные линии и иное имущество, установленное в здании.

Перечень передаваемого имущества, установленного и находящегося в здании, приводится в Приложении № 2 к настоящему договору, являющемся неотъемлемой его частью.

1.4.Оборудование арендуемого здания средствами защиты от несанкционированного проникновения посторонних лиц и противопожарной сигнализацией, а так же организация, при необходимости, круглосуточной охраны производятся за счет Арендодателя.

50