Как составить договор
.pdfЧасть 2 ст. 862 ГК РФ устанавливает право сторон по договору избрать и установить в договоре любую из форм расчетов, указанных в пункте 1 ст. 862 ГК РФ.
Таким образом, учитывая положения ст. 861 и 862 ГК РФ можно заключить следующее, что стороны договора, в случае, если ими являются граждане, не ограничены действующим законодательством в выборе формы расчетов, а для сторон договора, являющихся юридическими лицами или гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, расчеты должны производиться как правило в безналичном порядке или наличными, в установленных законодательством пределах.
Федеральный закон от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее – ФЗ «О применении ККТ» определят случаи, когда организации и индивидуальные предприниматели могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-
кассовой техники в случае оказания услуг населению при условии выдачи ими соответствующих бланков строгой отчетности.
В п. 2 ст. 2 ФЗ «О применении ККТ» Закон определяет конкретные виды деятельности, при которых допускаются расчеты без ККТ, например, продажи газет и журналов, а также сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках при условии, если доля продажи газет и журналов в их товарообороте составляет не менее 50 процентов и ассортимент сопутствующих товаров утвержден органом исполнительной власти субъекта РФ. Однако в письме Департамента налоговой и
таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 19 января 2007 г. № 03-01-15/1-23
говорится, что продажа газет и журналов без применения контрольно-кассовой техники
возможна только в газетно-журнальных киосках; продажи ценных бумаг; продажи
лотерейных билетов; продажи проездных билетов и талонов для проезда в городском общественном транспорте и др.
Необходимо так же отметить такой важный момент, что в заключаемых договорах, предусматривающих расчеты деньгами, стороны обязаны указывать суммы в рублях, а не в иностранной валюте (ст. 140 ГК РФ).
Кроме того, ч. 1 ст. 317 ГК РФ устанавливает, правило, согласно которому денежные обязательства должны быть выражены в рублях. Однако, возможность указывать в договоре суммы не в рублях предусмотрена ч. 2 ст. 317 ГК РФ, в соответствии с которой в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, «специальных правах заимствования» и др.). В этом случае подлежащая
101
уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон. Использование иностранной валюты, а
также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории РФ по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях,
определенных законом или в установленном им порядке. Что же касается выбора денежной единицы, то тут стороны договора абсолютно свободны: можно определить цену в любой валюте или взять за основу условную единицу. При этом важно помнить, что сам платеж должен быть осуществлен в рублях.
Важным элементом при таких расчетах является определение суммы, подлежащей уплате должником кредитору, т.е. сторонам необходимо в договоре определить порядок пересчета с иностранной валюты на российские рубли. По общему правилу для этих целей применяется официальный курс Центрального банка РФ, действующий на день оплаты. Но и этим порядком стороны не связаны. По своему желанию они могут установить другой порядок пересчета, например, взяв за основу курс определенной иностранной валюты определенного коммерческого банка. Из изложенного следует, что выбор вида валюты или условных единиц, а так же курса пересчета в рубли с иностранной валюты зависит только от волеизъявления сторон договора.
При заключении сторонами договора, в котором будет определен порядок расчетов,
выраженный в иностранной валюте, в текст договора в обязательном порядке должен содержать условия о выбранной сторонами валюте и курсе ее пересчета. При этом, важно оговорить в договоре дату, на которую будет произведен пересчет курса. Например, «все расчеты сторонами будут производиться в рублях по курсу ЕВРО, установленному ЦБ РФ на день списания денежных средств со счета покупателя».
Составляемые сторонами в процессе исполнения договора документы (счета, счета-
фактуры, акты выполненных работ и т.п.) могут быть составлены в валюте договора. В
соответствии с п. 7 ст. 169 НК РФ в случае, если по условиям сделки обязательство выражено в иностранной валюте, то суммы, указываемые в счете-фактуре, могут быть выражены в иностранной валюте. Основным условием правильного отражения таких операций является правильный пересчет. Для производства правильного пересчета сторонам потребуется найти достоверные источники информации о выбранном курсе. Например,
официальный курс предусмотренной договором иностранной валюты можно узнать в ЦБ РФ на его Интернет-сайте, в Главных управлениях ЦБ РФ регионов, а также в публикуемом ЦБ РФ вестнике. Так же можно направить соответствующий письменный запрос.
102
Не смотря на многообразие форм расчетов гражданам рекомендуется рассчитываться наличными деньгами, т.к. это упрощает и главным образом убыстряет порядок расчетов.
Однако, такой способ расчета имеет и ряд недостатков: отсутствие возможности проверить подлинность денег, риск хищения денег третьими лицами. При расчетах безналичным способом, например чеком, векселем или платежным поручением, снижается риск быть обманутым, однако и эти способы расчетов не дают стопроцентной гарантии, т.к.
предоставленные должником кредитору платежные документы, могут быть поддельными.
По этому, самым надежным способом расчетов между гражданами является внесение денежных средств должником на расчетный счет кредитора в коммерческом банке в присутствии кредитора. Определение порядка расчетов наличными деньгами так же может быть обусловлено размером денежной суммы. При обязанности уплаты должником кредитору некрупной денежной суммы, расчеты целесообразней производить наличным способом, но если сумма является крупной, то желательнее произвести расчеты безналичным способом, воспользовавшись услугами коммерческого банка.
В настоящее время одним из распространенных способов расчетов по договорам является зачет. Взаимозачетом принято называть взаимное погашение встречной кредиторской задолженности нескольких субъектов предпринимательской деятельности. В
данном случае не обязательно, чтобы задолженность субъектов друг перед другом была равной, т.к. зачет производится по сумме меньшего долга. Такая ситуация может возникнуть в случае, когда два субъекта предпринимательской деятельности (юридические лица и индивидуальные предприниматели) имеют непогашенную кредиторскую задолженность друг перед другом, образовавшуюся из договоров одного вида. Однако, зачету могут подвергались обязательства, возникающие из двух различных по своему виду договоров.
Например, обязательства арендатора, занимающегося отделочными работами в помещениях, который не внес арендную плату за используемое при производстве работ оборудование, могут быть прекращены зачетом обязательств из договора подряда, в
котором арендатор является подрядчиком, произведет отделочные работы в помещении арендодателя, который будет являться заказчиком.
Требования к взаимозачетам установлены ст. 410 ГК РФ, в соответствии с которой обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Сущность зачета состоит в том, что два или более обязательства, соответствующие определенным условиям, могут быть прекращены полностью или частично в результате отказа кредитора от реализации принадлежащих ему субъективных прав по данным
103
обязательствам. Предметом зачета могут являться исключительно требования, исходящие из обязательств. Нельзя зачесть права, исходящие из вещных или из исключительных правоотношений. Требование, предъявляемое к зачету по инициативе должника, является основным. Требование, которое служит ценой зачитываемого, инициатором которого является кредитор, называется встречным. В результате зачета основного и встречного требований прекращаются все обязательства по ним должника и кредитора.
Определение порядка расчета при помощи взаимозачета возможно только в тех случаях, когда требование не относится к категории, не допускаемой к зачету законом (ст. 90, 99, 411 ГК РФ) или договором.
Проблемы правового регулирования зачета затрагивают практически всех участников рыночных отношений. Зачет распространен в хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности, при заключении сделок в банковской сфере, на рынке ценных бумаг, в расчетных отношениях граждан и юридических лиц в различного рода имущественных правоотношениях.
Одним из способов зачета является прекращение обязательств зачетом встречных требований по векселям, который могут стороны договора использовать в процессе расчетов по договору.
Если предметом кредитных договоров являются денежные суммы, выраженные в рублях РФ, то для прекращения обязательств по таким договорам должнику достаточно приобрести рублевые векселя кредитора на сумму, равную сумме задолженности или превышающую таковую. Если же предметом кредитного договора является денежная сумма,
выраженная в иностранной валюте, например при выдаче валютного кредита банком, то встречные требования по векселям могут быть выражены как в соответствующей иностранной валюте, так и в рублях РФ. Однако, необходимо обратить внимание на сроки исполнения требований по приобретаемым для зачета векселям. Для успешного их предъявления к зачету необходимо, чтобы сроки платежа по векселям наступили одновременно со сроками исполнения обязательств по кредитному договору, или были бы определены моментом востребования. Кроме того, векселя должны приобретаться на имя заемщика, заключившего кредитный договор. Суммы требований по приобретаемым векселям должны рассчитываться в соответствии с размерами обязательства должника.
Перед приобретением векселей необходимо удостовериться в его принадлежности кредитору, а так же следует проследить, чтобы лица, которые отчуждают векселя,
оформляли их на имя соответствующего приобретателя, т.е. должника по кредитному договору.
104
Вслучае, если в период исполнения обязательств по кредитному договору заемщик не
всостоянии осуществить платеж банку-кредитору согласно ранее определенного сторонами графика возврата суммы займа и уплаты процентов, стороны могут в дополнительном соглашении к кредитному договору предусмотреть возможность погашения задолженности заемщика зачетом его долга перед кредитором, если обязательство по возврату кредита, была обеспечена залогом имущества заемщика.
Взаимозачеты могут быть двусторонними и многосторонними. Согласно ст. 410 ГК РФ, проведение двустороннего взаимозачета возможно в случае, если должник предъявит встречное требование об уплате долга кредитору. Для оформления такого взаимозачета достаточно заявления одной из сторон. Причем вторая сторона обязана такое заявление удовлетворить.
Пример двустороннего взаимозачета.
Общество с ограниченной ответственностью «Ника-оил» задолжало за транспортные услуги общества с ограниченной ответственностью «ТНК-плюс» 200000 руб. В свою очередь
ООО «ТНК-плюс» имеет перед ООО «Ника-оил» встречную кредиторскую задолженность в сумме 300000 руб. по договору поставки высокооктанового бензина. Стороны оформили договор о зачете взаимных требований на сумму 200 000 рублей, с указанием в нем, что их взаимная задолженность по договорам транспортных услуг и поставки высокооктанового бензина на сумму 200000 рублей считается погашенной.
Для многостороннего взаимозачета свойственна последовательная связь нескольких субъектов предпринимательской деятельности, посредством взаимной дебиторской и кредиторской задолженностей.
Пример многостороннего взаимозачета.
Общество с ограниченной ответственностью «Меркурий-М» имеет кредиторскую задолженность перед обществом с ограниченной ответственностью «Гаргона» в размере
130000 рублей. В свою очередь, ООО «Гаргона» задолжало 200000 рублей ООО «Сфинкс», а
ООО «Сфинкс» задолжало 150000 рублей ООО «Меркурий-М». В данном случае стороны пришли к соглашению о взаимозачете имеющейся задолженности в сумме 130000 рублей. В
трехстороннем договоре о взаимозачете стороны указали, что с даты подписания договора их взаимная кредиторская задолженность на сумму 130000 рублей считается погашенной. В
результате такого порядка расчетов ООО «Гаргона» осталось должно ООО «Сфинкс» 70000
рублей; ООО «Сфинкс» осталось должно ООО «Меркурий-М» 20000 рублей, а кредиторская задолженность ООО «Меркурий-М» перед ООО «Гаргона» погашена полностью.
105
Необходимо отметить, что ГК РФ не содержит в себе понятия «Многосторонние взаимозачеты» как таковое. Однако, заключение таких договоров не является нарушением действующего законодательства, т.к. в соответствии с п. 2 ст. 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица (предприятия) приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Кроме того, в соответствии со ст. 421 ГК РФ стороны имеют право заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативными актами, определив условия договора по своему усмотрению,
кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Договор о взаимозачете должен содержать следующие элементы:
дату его подписания;
полное наименование и реквизиты всех его участников;
сведения о договорах, на основе которых возникла погашаемая задолженность (дату заключения, название, наименование материальных ценностей, услуг, работ и т.д.);
размеры сумм задолженностей по договорам;
сумму задолженности, погашаемую взаимозачетом;
подписи руководителей организаций, участвующих во взаимозачете.
Впроцессе осуществления предпринимательской деятельности контрагентами, могут возникать ситуации, когда одна сторона договора не может исполнить взятые на себя обязательства перед другой стороной. В указанной ситуации стороны могут заключить соглашение об отступном. Обычно отступное используется в том случае, когда покупатель не может оплатить товары по договору купли-продажи, то есть исполнить свои обязательства – уплатить за товар деньги продавцу. Но, составив соглашение об отступном,
покупатель может рассчитаться с продавцом, передав последнему свое имущество. В
качестве отступного возможно передавать ценные бумаги, денежные средства, товары,
продукцию, права требования и т.д., при этом, размер отступного может быть меньше,
больше или равняться размеру первоначального обязательства между сторонами.
Соглашение об отступном может быть заключено сторонами договора только после того, как одна из сторон не смогла в предусмотренный договором срок исполнить свои обязательства.
После заключения соглашения об отступном кредитор имеет право требовать от должника предоставить ему отступное, в определенном соглашением об отступном, виде. Но, в
соглашении об отступном стороны могут предусмотреть условие о том, что срок предоставления отступного может не совпадать с моментом заключения такого соглашения.
106
Пример расчетов между сторонами договора посредством заключения соглашения об отступном.
В марте 2009 г. между ООО «Цементный завод», являющимся продавцом и ООО
«Подшипниковый завод», выступившем в качестве покупателя был заключен договор купли-
продажи. В соответствии с договором купли-продажи продавец передал в собственность покупателя цемент собственного производства на сумму 160000 рублей. Полученный цемент покупатель приобрел для использования в строительстве нового цеха и должен был оплатить в срок до 01 мая 2009 г., но в указанный срок оплату за поставленный товар не произвел. В
связи с возникшими обстоятельствами, в мае 2009 г. стороны договора заключили соглашение об отступном, в соответствии с условиями которого ООО «Подшипниковый завод» обязалось до 01 июня 2009 г. поставить ООО «Цементный завод» свою продукцию на сумму 160000 рублей. После поставки продукции расчеты между предприятиями были завершены, т.к. ООО «Подшипниковый завод» ликвидировало свою кредиторскую задолженность перед ООО «Цементный завод» по договору купли-продажи, заключенного в марте 2009 г.
Очень часто в предпринимательской деятельности организаций возникают ситуации,
когда одна сторона договора, таковым чаще всего является должник, не может исполнить свои обязательства перед другой стороной договора способом, указанным в условиях договора. В указанном случае стороны договора могут заключить дополнительное соглашение о замене способа, либо предмета исполнения обязательств по договору. В
соответствии со ст. 414 ГК РФ замена одного обязательства другим называется новацией. В
соответствии с диспозицией данной статьи ГК РФ, при новации первоначальное обязательство прекращается, а взамен его между теми же сторонами договора возникает другое обязательство, предусматривающее иной предмет или способ исполнения обязательства. Например, обязательство по оплате полученных товаров, может быть новировано в заемное обязательство и наоборот. Порядок и срок исполнения обязательств по договору новации, стороны определяют самостоятельно по своему усмотрению.
Пример расчетов между сторонами договора посредством заключения договора о
новации.
1 апреля 2009 г. ООО «Аркада» заключило договор купли-продажи с ООО
«Эдельвейс», в соответствии с условиями которого ООО «Аркада», выступившее в качестве продавца передало в собственность ООО «Эдельвейс», выступившему в качестве покупателя продукцию на сумму 300000 рублей. В соответствии с условиями договора купли-продажи
ООО «Эдельвейс» обязалось оплатить полученные товары в срок до 01 мая 2009 г. В связи с
107
отсутствием возможности ООО «Эдельвейс» оплатить полученный товар в установленный договором срок, стороны пришли к соглашению о замене долгового обязательства на заемное. 4 мая 2009 г. стороны заключили договор о новировании долга в заемное обязательство со сроком погашения через два месяца, с обязанностью ООО «Эдельвейс» ежемесячно уплачивать проценты по ставке рефинансирования, установленной ЦБ РФ.
Еще одним из возможных способов расчетов по договорам, в которых одной стороной выступает предприятие, либо индивидуальный предприниматель, а в качестве второй стороны – работники субъекта предпринимательской деятельности, является натуральная оплата труда.
Натуральная оплата труда является одним из вариантов решения проблемы погашения задолженности предприятия перед персоналом по оплате труда. Натуральная оплата труда представляет собой выдачу в замен заработной платы продукции, которую производит само предприятие. Так же в качестве натурпродукта могут быть использованы и иные товарно-
материальные ценности, находящихся на балансе предприятия. Так же, натуральная оплата может производиться предприятием должником и в форме услуг, оказываемых предприятием своим работникам в счет заработной платы. Однако, необходимо отметить, что при введении на предприятии натуральной оплаты труда, руководство предприятия обязано обеспечить соблюдение правил, установленных ст. 4 ·Конвенции МОТ № 95 относительно защиты заработной платы (Женева, 1 июля 1949 г.)., в соответствии с которой выдаваемая продукция должна быть предназначена для личного, семейного или домашнего использования и соответствовать интересам работника и его семьи; продукция должна быть оценена по справедливой и разумной цене; запрещается выплата заработной платы в виде спиртных и наркотических средств; получение работниками заработной платы (полностью или частично) в натуральной форме производится на добровольной основе.
Законодатель в ст. 863 ГК РФ предусмотрел возможность производства расчетов платежными поручениями. При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Указанные правила применяются к отношениям, связанным с перечислением денежных средств через банк лицом, не имеющим счет в данном банке, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или не вытекает из существа этих отношений. Порядок осуществления расчетов платежными поручениями регулируется законом, а также
108
установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
Законодатель в ст. 867 ГК РФ предусмотрел возможность производства расчетов по аккредитиву. При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель. К банку-
эмитенту, производящему платежи получателю средств либо оплачивающему,
акцептующему или учитывающему переводной вексель, применяются правила об исполняющем банке. В случае открытия покрытого (депонированного) аккредитива банк-
эмитент при его открытии обязан перечислить сумму аккредитива (покрытие) за счет плательщика либо предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка-эмитента. В случае открытия непокрытого
(гарантированного) аккредитива исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка-эмитента. Порядок осуществления расчетов по аккредитиву регулируется законом, а также установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
Законодатель в ст. 874 ГК РФ предусмотрел возможность производства расчетов по инкассо. При расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или)
акцепта платежа. Банк-эмитент, получивший поручение клиента, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк). Порядок осуществления расчетов по инкассо регулируется законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента банк-эмитент несет перед ним ответственность по основаниям и в размере, которые предусмотрены главой 25 ГК РФ. Если неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций исполняющим банком,
ответственность перед клиентом может быть возложена на этот банк.
Возможность осуществления расчетов чеками, регламентирован законодателем в ст. 877 ГК РФ, в соответствии с диспозицией которой чеком признается ценная бумага,
содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. В качестве плательщика по чеку может быть указан
109
только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается. Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Порядок и условия использования чеков в платежном обороте регулируются ГК РФ, а в части, им не урегулированной, другими законами и устанавливаемыми в соответствии с ними банковскими правилами.
Расчеты платежными поручениями, расчеты по аккредитиву, расчеты по инкассо и расчеты чеками относятся к безналичной форме расчетов и в большинстве случаев используются при расчетах между юридическими лицами.
Положение ЦБ РФ от 24 декабря 2004 г. № 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт» предусмотрена возможность осуществления расчетов с использованием расчетных карт, кредитных карт и предоплаченных карт.
2.5. Срок действия договора
Условие о сроке действия договора в силу действующего гражданского законодательства для большинства гражданско-правовых договоров не является существенным. Однако, правильное изложение сторонами условий о сроках действия договора и исполнения обязательств по нему позволят сторонам договора получить тот результат, на который они рассчитывали при заключении договора. В соответствии с диспозицией ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
Таким образом, срок действия договора – это определенный период времени, в течение которого стороны должны исполнять взятые на себя обязательства по договору. Этот период определяет временные рамки действия договора, и выход за пределы этих ограничений свидетельствует о том, что договор уже не существует.
В большинстве договоров стороны устанавливают срок действия договора исходя из предполагаемого срока исполнения обязательств. Это связано с тем, что
110