Как составить договор

направленные на принятие оферты, если иная форма акцепта предусмотрена в законе или в самой оферте.

При этом действия должны быть совершены в срок, установленной для акцепта и из них должно прямо вытекать принятие оферты.

Для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом ГК РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами и т.п. в даваемых ответах следует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять текст посланного предложения и полученного ответа.

В случаях, когда заключение договора для одной из сторон обязательно, другая сторона (необязанная) вправе передать разногласия на рассмотрение суда. Передача спора в суд возможна по соглашению сторон в любых случаях.

1.3. Преамбула договора

Каждый заключаемый договор включает в себя преамбулу – вводную часть договора.

Преамбула используется как один из приемов договорной техники и состоит из следующих элементов:

наименование и номер договора;

дата и место заключения;

наименование сторон;

условное обозначение сторон по тексту договора;

точное указание должности;

фамилии, имени, отчества представителя стороны, подписывающего договор,;

наименование документа, подтверждающего его полномочия на подписание договора;

расшифровка используемых в договоре терминов и определений;

указание на нормативно-правовые акты, которыми регулируются отношения сторон в части неурегулированной договором.

Рассмотрим подробнее каждую из позиций.

21

1. Наименование и номер договора. Наименование договора устанавливается сторонами в зависимости от сути договорных отношений в соответствии с классификацией договоров, установленной ГК РФ. Как правило, наименование договора включает в себя информацию, которая дает возможность заинтересованным лицам определить фактическое содержание сделки и сосредоточиться на существенных условиях и нюансах для данного вида договора.

Например, если стороны заключают договор, который по своей сути определяет отношения сторон, связанные с арендой имущества, в наименовании договора указывается

«Договор аренды». В зависимости от характера имущества, аренда которого регулируется данным видом договора, в наименовании заключаемого договора можно указать: «Договор аренды транспортного средства» или «Договор аренды нежилого помещения» и т.д.

Пунктом 2 ст. 421 ГК РФ сторонам предоставляется возможность заключить договор,

в котором могут содержаться элементы различных видов договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, то есть смешанный договор. В этом случае в наименовании договора можно указать на виды отношений, регулируемые данным договором, например, «Договор аренды с правом выкупа», которым регулируются отношения, связанные с арендой имущества и отношения, связанные с куплей-продажей данного имущества.

Нормативно-правовые акты, действующие в настоящее время на территории Российской Федерации, не содержат требований об обязательном включении наименования договора в его текст. Отсутствие наименования договора или отсутствие указания в его наименовании на суть регулируемых им отношений не влекут признание договора незаключенным или недействительным.

Кроме того, в случае несоответствия сути регулируемых между сторонами отношений, вытекающих из текста договора указанию на вид договора в его наименовании, в

соответствии со ст. 431 ГК РФ, принимается во внимание буквальное значение содержащихся в тексте договора слов и выражений. Буквальное значение условий договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом, а также действительной общей воле сторон с учетом цели договора.

Например, если в наименовании договора указывается, что данный договор является договором мены, а из самого текста следует, что фактически данным договором устанавливаются и регулируются отношения сторон, связанные с куплей-продажей товара, к

договору будет применяться глава 30 ГК РФ «Купля-продажа».

22

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к совхозу о взыскании недовыплаченной суммы за оказанные услуги и процентов за пользование чужими денежными средствами за период просрочки их оплаты.

Ответчик (совхоз), возражая против требований, заявил, что ответственность по ст. 395 ГК РФ к нему не может быть применена, поскольку отношения сторон должны регулироваться нормами о договоре мены, который не предусматривает денежных обязательств.

Согласно заключенной сделке общество обязалось оказать услуги в приобретении совхозом семян лекарственных растений, а последний - передать обществу за указанную услугу соответствующее количество пшеницы. Истец свои обязательства выполнил, ответчик передал пшеницу не в полном объеме.

Руководствуясь положениями ст. 431 ГК РФ, суд, исходя при толковании договора не из его наименования, а из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений, признал заключенную сторонами сделку смешанным договором, содержащим элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг.

Поскольку ответчик в установленные сроки оставшуюся часть пшеницы истцу не передал, последний, руководствуясь ст. 466 ГК РФ, отказался от договора и потребовал оплаты оказанных услуг.

В связи с тем, что данное требование совхозом не выполнено, иск акционерного общества о применении ответственности, установленной ст. 395 ГК РФ, подлежит удовлетворению (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 г. № 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены»).

Нумерация договоров также не является обязательной и осуществляется юридическими лицами самостоятельно на основании требований локальных нормативных актов, действующих на предприятии. При этом отсутствие номера договора не влияет на его действительность и признание его заключенным.

2. Дата заключения договора. Дата заключения договора, проставляемая, как правило, по тексту сразу после наименования и номера договора. С датой заключения договора связывается в судебно-арбитражной практике момент его заключения.

В соответствии с п.1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта. Этот момент и отражается в тексте договора в виде указания даты, которая, как правило совпадает с датой его подписания.

От момента заключения договора зависит решение многих вопросов, поскольку с этого момента начинают работать его разнообразные правовые последствия. Именно тогда условия договора и достигнутые между сторонами договоренности становятся окончательно

23

неотменимыми. Определение момента заключения договора становится весьма существенным, например, если стороны для установления цены продажи сослались на цены,

существовавшие на дату заключения договора, а также и в ряде других ситуаций, когда возникновение обязательственных отношений связано с моментом заключения договора.

В случае, если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента фактической передачи имущества независимо от даты, указанной сторонами в договоре.

Момент передачи имущества является важным конститутивным элементом при заключении реальных договоров. Например, договор дарения является договором реальным,

инезависимо от формы договора он считается заключенным лишь в момент передачи имущества. Точно так же договор займа считается заключенным не только с момента достижения соглашения по всем существенным пунктам или придания соглашению предусмотренной формы, но и в дополнение к соглашению - с момента передачи денег или вещей (ст. 807 ГК РФ).

Взаключения реальных договоров, датой их заключения будет считаться дата фактической передачи имущества, которая указывается в акте приема-передачи этого имущества либо в другом документе, подтверждающем эту передачу.

Датой заключения договора, подлежащего государственной регистрации, является дата его регистрации, если законом не установлено иное.

Такие договоры считаются заключенным с момента (даты) государственной регистрации. Государственной регистрации подлежат договоры продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры (ст. 558 ГК РФ), продажи предприятия (ст. 560 ГК РФ), мены жилого дома, квартиры (ст. 567 ГК РФ), дарения недвижимого имущества (ст. 574 ГК РФ), аренды недвижимого имущества на срок не менее года (ст. 609, 651, 658 ГК РФ), передачи недвижимого имущества в доверительное управление (ст. 1017 ГК РФ), залога недвижимости (ипотеки) (ст. 339 ГК РФ).

Законом (например, ФЗ «О рынке ценных бумаг») могут быть предусмотрены необходимость учета и (или) регистрация договоров о залоге и залогов в силу закона отдельных объектов движимого имущества (п. 5 ст.. 339 ГК РФ – введен Федеральным законом от 30.12.2008 г. № 306-ФЗ и вступил в силу с 11.01.2009 г).

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами

ит.п. датой заключения договора является дата прибытия такого документа в место нахождения лица, направившего оферту.

Указание в договоре даты его заключения необходимо для определения применимого к договору законодательства, так как ст. 422 ГК РФ содержит прямое требование о

24

соответствии договора обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Также указание даты заключения договора необходимо для установления момента возникновения у сторон прав и обязанностей, предусмотренных этим договором, за исключением тех случаев, когда стороны на основании п. 2 ст. 425 ГК РФ установили действие условий заключенного ими договора к отношениям, возникшим до его заключения.

На практике часто стороны не имеют возможности одновременно подписать согласованный договор. Даты подписания договора каждой из сторон могут фактически не совпадать. В этом случае, если каждая из сторон указывает свою дату подписания договора,

договор считается заключенным с момента подписания его последней стороной.

Кроме того, при подписании договора стороны могут договориться об указании одной и той же даты его заключения, которая должна предшествовать действиям во исполнение договора. То есть дата заключения договора должна быть указаны ранее даты проведения оплаты и отгрузки товаров (выполнения работ, услуг), поскольку по отношению к платежным документам и актам приемки-передачи он является исходным.

При подписании договора, не рекомендуется оставлять дату его заключения

«открытой». Учитывая, что договора составляются в нескольких экземплярах (не меньше,

чем количество сторон, заключающих его), имеющих одинаковую юридическую силу, может возникнуть спорная ситуация, если каждая из сторон, заключивших договор поставит свою дату.

Например, если в заключенном между покупателем и поставщиком договоре поставки в экземплярах поставщика и покупателя будут указаны разные даты заключения договора.

Бухгалтерские проводки в организации покупателя и поставщика фактически проводимые по одному договору будут не идентичны, поскольку поставщик при отпуске товара указывает в накладной договор поставки с одной датой, а покупатель производит оплату со ссылкой в платежном поручении на заключенный договор с другой датой. Может возникнуть сомнительная ситуация для проверяющих организаций по поводу количества заключенных договоров и правильности определения налогооблагаемой базы.

3. Место заключения договора. Место заключения договора, также как и дата его заключения, указывается, как правило, по тексту договора сразу после его наименования и номера. Место заключения договора определяется путем указания в преамбуле договора какого-либо города или иного населенного пункта.

Ст. 444 ГК РФ предусматривается два варианта определения места заключения договора: когда в договоре конкретно указывается место его заключения, и когда такого указания нет. Во втором случае договор признается заключенным в месте нахождения

25

юридического лица, направившего оферту. При этом согласно ст. 54 ГК РФ, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. При составлении единого документа договор считается заключенным в месте его составления.

Чаще всего место заключения договора совпадает с местом нахождения одной из его сторон, но в качестве места заключения договора может быть названо по согласованию сторон и место ведения переговоров о заключении договора, например, населенный пункт, где проходила ярмарка или выставка, а также место нахождения имущества, являющегося

предметом договора.

Законом не ограничивается возможность сторон в выборе указания места заключения договора, которое может не соответствовать ни юридическим адресам сторон, ни

фактическому месту заключения договора.

Установление места заключения договора имеет существенное значение, потому что

от этого зависит решение ряда других практически важных вопросов.

Место заключения договора важно при осуществлении внешнеэкономической деятельности хозяйствующего субъекта, так как, по общему правилу, форма сделки подчиняется праву места ее заключения (совершения), если в тексте договора нет отдельных

оговорок о применимом праве.

Проблема определения применимого права может возникнуть не только в международных договорах, но и в договорах, сторонами которых являются российские организации, поскольку субъекты Российской Федерации в пределах предоставленных им полномочий могут устанавливать нормы права, отличные от общероссийских, и место заключения договора становится значимым элементом договора при возникновении

правоприменительных противоречий, в том числе обычаев делового оборота.

В качестве примера рассмотрим дело, изложенное в постановлении Президиума ВАС РФ от 16 июля 1996 г. № 6560/96. Малое предприятие "РОСМ" и казанский завод "Серп и

молот" заключили договор, определив, что сумма, подлежащая уплате, зависит от

"установленного размера минимальной заработной платы". Данная формулировка допускала два толкования, поскольку Республика Татарстан, воспользовавшись полномочиями субъекта РФ, установила свой, отличный от общероссийского, минимальный размер оплаты труда. У сторон возникли разногласия, и им пришлось обращаться в суд.

Суд исходил из того, что местом исполнения денежного обязательства является место нахождения юридического лица в момент возникновения обязательства (ст. 316 ГК РФ). В данном случае обе стороны находились на территории Республики Татарстан,

26

следовательно, по мнению суда, должны руководствоваться ее законами, изданными в пределах прав субъекта РФ. Поэтому правильным был признан расчет истца, составленный исходя из минимального размера оплаты труда, установленного в Республике Татарстан.

Место заключения договора имеет значение и в определении подсудности, в случае наличия между сторонами спора, возникшего при заключении договора.

Указание места заключения договора имеет существенное значение и для решения некоторых других вопросов, например, при определении цены в возмездном договоре, если она не была предусмотрена и должна определяться применительно к цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Место заключения договора должно приниматься во внимание также при толковании условий договора и определении обычаев делового оборота. Если договор был заключен на ярмарке или выставке, при толковании его условий должны учитываться действующие на ярмарке (выставке) правила и обычаи ее проведения.

4. Наименование сторон. В преамбуле договора обязательно указываются наименования сторон, заключающих договор.

Указание наименования сторон в договоре позволяет индивидуализировать юридическое лицо как участника договорных отношений. В соответствии со ст. 54 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, выступают в гражданском обороте под наименованием особого рода - фирменным наименованием.

Юридические лица, которые не являются коммерческими организациями, также имеют свое индивидуальное наименование лица, указанное в его учредительных документах,

под которым оно приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права, несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде.

При указании в договоре наименований участников договорных отношений должно быть указано полное либо сокращенное наименование сторон, которое определено в учредительных документах каждой стороны, с обязательным указанием на ее организационно-правовую форму.

В случае, если одной из сторон заключаемого договора является филиал юридического лица обязательно делается ссылка на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, поскольку в соответствии со ст. 55 ГК РФ филиалы не являются юридическими лицами, а, следовательно, не могут участвовать в гражданском обороте от своего имени.

Если юридическое лицо вступает в договорные отношения с физическим лицом, в

качестве наименования стороны, являющейся физическим лицом, указываются фамилия,

27

имя, отчество этого лица. При этом указания производятся без использования общепринятых сокращений (инициалов), так как в соответствии с требованиями ГК РФ гражданин должен приобретать и осуществлять права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя) исключительно в случаях и в порядке, прямо предусмотренных законом. Также необходимо внести данные документа, удостоверяющего личность, и определить статус физического лица: гражданин

(подразумевается РФ) или иностранный гражданин, так как федеральными законами могут быть установлены дополнительные требования к оформлению договорных отношений с иностранными гражданами и лицами без гражданства (например, трудовые правоотношения).

При заключении договора необходимо учитывать, что коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом,

наделены общей правоспособностью (ст. 49 ГК РФ) и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный)

перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

Поэтому прежде чем заключить определенный вид договора с контрагентом,

рекомендуется установить имеет ли право данное юридическое лицо в соответствии со своими учредительными документами осуществлять вид деятельности, на который заключается договор.

5. Условное обозначение сторон по договору. Условное обозначение сторон по договору используется как прием договорной техники. Сразу после указания наименования стороны в преамбуле договора устанавливается условное обозначение этой стороны, которое используется в дальнейшем по тексту договора, о чем делается соответствующая оговорка.

Данный прием позволяет избежать многократного повторения полного наименования сторон по тексту договора и облегчает восприятие правовой сущности сделки. При установлении условного обозначения сторон, как правило, используются условные обозначения, которые нормативно закреплены в законодательстве, регулирующем отношения сторон по данному виду договора.

Статьей 334 ГК РФ нормативно закреплено условное обозначение сторон по договору залога, в соответствии с которым одна сторона, являющаяся кредитором обеспеченному залогом обязательству и имеющая право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, условно

28

обозначается «Залогодержатель», другая сторона, являющаяся собственником предоставляемого в залог имущества, условно обозначается «Залогодатель».

Статьей 361 ГК РФ нормативно закреплено условное обозначение сторон по договору поручительства, в соответствии с которым одна сторона, берущая на себя обязательство отвечать перед кредитором другого лица, условно обозначается «Поручитель», другая сторона, имеющая право требовать от другого лица исполнения денежного обязательства –

«Кредитором».

По договору банковской гарантии (ст. 368 ГК РФ) банк, иное кредитное учреждение или страховая организация («Гарант») дают по просьбе другого лица («Принципала»)

письменное обязательство уплатить кредитору принципала («Бенефициару») в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В договорах уступки права требования (ст. 390 ГК РФ) сторона, уступившая свое право требование другой стороне, условно обозначается «Первоначальный кредитор»,

сторона принявшая на себя право требования исполнения обязательств от должника в свой адрес, условно обозначается «Новый кредитор».

Соответственно в договорах перевода долга (ст. 392 ГК РФ) стороны условно обозначаются «Первоначальный должник» и «Новый должник».

В договорах купли–продажи (ст. 454 ГК РФ), сторона, которая обязуется передать товар в собственность другой стороне, условно по тексту договора обозначается «Продавец»,

сторона, принимающая этот товар и обязанная уплатить за него определенную денежную сумму, условно обозначается «Покупатель».

В договорах поставки (ст. 506 ГК РФ), сторона, которая обязуется поставить товары в обусловленный договором срок, условно по тексту договора обозначается «Поставщик»,

сторона, принимающая этот товар и обязанная уплатить за него определенную денежную сумму, условно обозначается «Покупатель».

По договору контрактации (ст. 535 ГК РФ) «Производитель» сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную им сельскохозяйственную продукцию

«Заготовителю» - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

По договору энергоснабжения (ст. 539 ГК РФ) одна сторона, поставляющая энергию,

условно обозначается «Энергоснабжающая организация», другая принимающая – «Абонент» или «Потребитель».

29

По договору дарения (ст. 572 ГК РФ) одна сторона, безвозмездно передающая другой стороне вещь или имущественное право, обозначается «Даритель», другая сторона, принимающая эту вещь или право – «Одаряемый».

По договору ренты (ст. 583 ГК РФ) одна сторона, передающая другой стороне в собственность имущество, обозначается «Получатель ренты», другая сторона, принимающая это имущество, - «Плательщик ренты».

По договору аренды (ст. 606 ГК РФ) сторона, предоставляющая имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование, обозначается «Арендодатель», сторона, принимающая это имущество – «Арендатор».

Соответственно по договору найма жилого помещения (ст. 671 ГК РФ) одна сторона, являющаяся собственником жилого помещения, – «Наймодатель», другая – «Наниматель».

По договору безвозмездного пользования (ст. 689 ГК РФ) одна сторона – «Ссудодатель» обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне – «Ссудополучателю».

По договору подряда (ст. 702 ГК РФ) одна сторона – «Подрядчик» обязуется выполнить по заданию другой стороны – «Заказчика» определенную работу.

По договору возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ) одна сторона – «Исполнитель» обязуется по заданию другой стороны – «Заказчика» оказать услуги.

По договору фрахтования (ст. 787 ГК РФ) одна сторона – «Фрахтовщик» обязуется предоставить другой стороне – «Фрахтователю» за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

По договорам перевозки железнодорожным транспортом условное обозначение сторон, участвующих в договорных отношениях этого вида, устанавливаются Федеральным законом от 10 января 2003 г. № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации», в соответствии с которым юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки железнодорожным транспортом общего пользования обязанность доставить пассажира, вверенный им отправителем груз, багаж, грузобагаж из пункта отправления в пункт назначения, а также выдать груз, багаж, грузобагаж управомоченному на его получение лицу, обозначаются «Перевозчик». Физическое или юридическое лицо, которое по договору перевозки выступает от своего имени или от имени владельца груза, багажа, грузобагажа и указано в перевозочном документе, обозначается «Грузоотправитель». Физическое или юридическое лицо, управомоченное на получение груза, багажа, грузобагажа, обозначается «Грузополучатель».

30