История правовой мысли Германии конца XVIII – первой половины XIX века. Учебное пособие

Чтобы поддерживать социальные связи и не дать миру погрузиться в состояние войны всех против всех, человеку даны два основных чувства: это чувство любви и чувство права. Любовь сдерживает естественный эгоизм, на ней основаны все естественные человеческие союзы, такие как брак и семья, а также в некотором роде народный союз, который неможет поддерживаться только силой принуждения, а должен существовать на основе братской любви. Основой (стержнем) народного союза, согласно Пухте, является любовь к отечеству, а на вершине иерархии любовных привязанностей располагается любовь к Богу.

Чувство права также стремится сохранить порядок в коллективной человеческойжизни, ноделает это путем реализации принципа равенства, который выступает основополагающей юридическойидеей.Однакоправоимеетделосестественнымнеравенством людей, пытается его преодолеть, неотрицая человеческой индивидуальности. Как же это у него получается?

Пухта утверждал, что право, не отрицая существования различий между людьми, сводит их к различиям между лицами в правовомсмысле.Согласномнениюученого,одинитотжечеловеквсегда выступает в разных качествах: как член семьи, как гражданин или подданный,т.е.частьнарода,какверующий,т.е.частькакой-нибудь церкви. Между данными ипостасями человеческого существования есть юридические различия. Юридические отношения в каждой указанной сфере различны, поэтому возникает многообразие правовых институтов. Деятельность лиц право определяет через господство над предметами. Разные предметы предполагают разный характер господства, отсюда и проистекает все многообразие прав.

Право, исходя из изложенного, согласно идеям Пухты, осуществляет принцип равенства. Оно сводит все многообразие различий в конкретной сфере к различиям в правом статусе юридического лица.Например,многообразиеобъектовматериальногомиравправесводитсякпонятиювещииотношениюлицакней.Приэтом,если брать современное употребление терминов, Пухта говорил нео равенстве, а скорее об абстрагировании, т.к. обозначение какой-либо социальной группы как лиц вовсе не устраняет неравенства между ними. Здесь он имел в виду (что опять же является спекулятивным философским допущением), что терминологическое упорядочивание также структурирует объективный мир.

Ученыйопределялдвойнуюцельсуществованияправа.Содной стороны, право призвано преодолеть состояние индивидуализиро-

71

ванности объектов, поместив их по возможности в сетку юридических категорий, с другой – ему необходимо принять за свой основополагающий принцип наличие у человека личности. Пухта предполагал, что юридическая категория должна отражать индивидуальное содержание, не нарушая чистоты юридического понятия. Юридическим институтам следует соответствовать индивидуальным потребностям, но при этом сохранять строгость классификации.Повсейвидимости,ученыйполагал,чтоюридическаяматрица категорий должна соответствовать критерию золотой середины, не впадая в излишний догматизм, но избегая казуистичности.

Во Вселенной право возникает тогда, когда человек отделяется от Бога, т.е. выходит из состояния непосредственного слияния их существований. Отделившись от Бога, человечество существует малыми группами или семьями. Внутри семьи люди не испытывают никаких потребностей вправе, т.к. все отношения регулируются первым изчеловеческих способов поддерживать отношения между людьми – взаимным чувством любви.

Потомчеловечествоввидесовокупностисемейподразделяется наотдельныенароды.Народ,согласноПухте,–этообщностьлюдей, связанных общим местом жительства, языком и культурой. Члены народа также объединяет любовь, но любовь эта особого типа. Она построена не на личной привязанности (как в семье), а на разделяемом всеми членами народа чувстве общей любви котечеству иродине.Любовькродинеотличаетсяотлюбвисемейнойтем,чтовней человек любит всех людей именно как соотечественников, безразличнокихиндивидуальности,чтонеприемлемовлюбвисемейной.

Только когда совокупность людей образует народ, может возникнуть потребность в праве. Потому что человек внароде, в отличие от семьи, выражает привязанность и любовь к другому человеку именно как к лицу в формально-юридическом смысле. Он расположен к другим членам собственного народа именно как к обладателям правосубъектности идругих правовых характеристик. Как утверждал Пухта, с точки зрения индивидуальных отношений ка- кой-нибудь иностранец может быть человеку гораздо ближе и интереснее,чемсоотечественник,новпланепринадлежностикодной правовой совокупности дело обстоит иначе.

Чем больше народ, тем совершеннее внем выступает юридическое начало, т.к. полнее происходит замена индивидуальных отношений кооперацией юридических лиц. Естественным образом изменяется и источник поддержания порядка. В семье его сохраняет

72

глава, т.е. отец. Положение отца держится на естественном уважении, которое принадлежит ему в силу личной привязанности членовсемействаиподдерживаемогоимстатуса.Вгосударственетподобного естественного владыки. Глава народа определяется в ходе становления юридического порядка и приобретает статус верховной власти. Таким образом, логическая история права, отраженная в истории человечества, начинается с момента образования народов, т.к. до этого в праве не было никакой необходимости.

Сами народы имеют характерные индивидуальности, которые Пухта называл характером народа. Характер народа определяется его историей и всем историческим путем его развития. Поэтому право народа так же индивидуально, как его язык иобычаи. Различия между правовыми системами народа могут существовать как на одновременных, параллельных этапах его развития, так ина последовательных.

Согласно историософской концепции Пухты, право любого народа проходит ряд последовательных стадий развития – от самых примитивныхкнаиболееразвитым.Оннеуточнял,проходятлиправовые системы всех народов одни и те же стадии или же они могут варьироваться вплоть до уникальности. Следующий историософский постулат Пухты состоит в том, что развитие любой народной правовой системы само является звеном великой цепи всемирного развития человечества. Право отдельного народа кажется принадлежащим только ему на отдельном историческом срезе в конкретный период. Если же мы рассмотрим человечество как всемирное единство,проходящеефизическийиметафизическийпутьотмрака творениякфиналуСтрашногосуда,тозаметим,чтолюбаяправовая система будет лишь ступенью, как исторической, так и трансцен- дентально-логической, на этой лестнице бытия.

Каждый народ, полагал Пухта, внес определенный вклад вдело мирового становления правового начала. Особенно, поего мнению, отличились римляне, которые много сделали для создания основных юридических категорий, что является одной из задач права. При этом современные народы должны не ронять качество правовых сентенций, а, наоборот, восполнять пробелы и недостатки, допущенные римским правовым гением.

Возникновение и существованиеСуществованиепра материальномправа связано смиреосознанием. Его связьчеловекомс государствомсвоей свободы. . Согласно Пухте, сознание свободы в человеке заложено Богом, соответственно, право пред-

73

ставляет собой божественный порядок, регулирующий человеческие отношения и воспринимаемый сознанием индивида. Таковы онтологические основания существования правовой системы.

Параллельносоткровениемправоимеетсвоимистокомособенностичеловеческогосознания,атакжечувстваипотребности.Юридические предписания становятся правовыми, т.е. обязательными для всех, потому что становятся частью общих убеждений каждого члена общества – народа.

Право, согласно Пухте, представляет собой общую волю всех членов правового общества. Соответственно, все члены народа объединены общим правовым сознанием так же, как они разделяют друг с другом язык, обычаи и религию, при условии что она естественная. Правда, что ученый подразумевал под естественной религией, не уточняется. Отсюда следует, что сознание (в том числе правовое) пронизывает каждого человека в обществе, именно оно делает совокупность людей народом – образует народный дух, выступающий основным источником положительного и естественного права, а также правовых убеждений для каждого инди- видаСледующее. утверждение Пухты слабо согласуется с предыдущими – он полагал, что данное правовое сознание как часть народного духа носит врожденный характер, однако, заметим, тезисы об исторической эволюции правовых идей и представлений не соответствуютопределениюпоследнихкакврожденныхкачествличности, именно эти, от рождения данные свойства и превращают группу индивидов в народ. Можно предположить, что Пухта имел в виду образование признаков народа, приобретаемых в процессе исторического развития и передающихся по наследству либо в результате воспитания, либо биологически.

Таким образом, общее право рассматривается ученым как одна из важнейших духовных связей, образующих народ. При этом он отмечал двойственную роль права, которое, содной стороны, сплачивает народ, а с другой – выделяет индивидуальные особенности, отделяющие один народ от другого и, следовательно, противопоставляющие их.

Пухта констатировал наличие динамического исторического процесса, в результате которого происходит образование, распад и образование новых народов. Он утверждал, что может происходить как объединение малых народов в один большой, так и, наоборот, разделение многочисленного народа на мелкие единицы.

74

Указанные трансформации сопровождаются соответствующими изменениями правовых предписаний и институтов.

Например, у народов, образовавшихся в результате недавнего деления большого народа, будут наблюдаться родственные черты в праве и языке, но по мере развития национальные особенности будут проявляться наиболее выпукло, вплоть до состояния, противоположногопервоначальному.Соответственно,возможениобратныйпроцесс.ПриэтомПухтапредполагал,чтоиндивидуальныеотклонениячащевсегоостаютсялишьвариациямивобщейправовой системе родственных народов. Вопрос омоменте, когда же из одногонародаполучаетсядва,ученыйоставилбезответа.Так,онсчитал, что немецкий народ распадается на отдельные племена, которым свойственны немецкое право и язык, а отличия можно приравнять к местным диалектам и провинциализмам.

Для описания многоуровневых правовых систем родственных народов Пухта ввел понятия общего и партикулярного (частного) права. Под общим он подразумевал такое право, над которым нет никакой надстройки в виде правовой системы, к которой бы данное право относилось как вид к роду. Это, согласно Пухте, обычное право целого народа. Партикулярное право – это право либо части народа,либокакой-тоотдельнойобластиилигорода,вышекоторо- го располагается правовая система высшего порядка.

Далее следует знакомый нам по концепциям Савиньи стандартный переход к необходимости существования государственной власти для функционирования правовой системы. Несмотря на утверждения Пухты о том, что право коренится в народном сознании, оно не способно реализовываться автоматически через взаимное исполнение обязанностей членами одной нации. Право, согласно мнению ученого, состоит из юридических предписаний, которыемогутисполняться,амогутинеисполняться.Возможность признанияправалогическисосуществуетсвозможностьюегоотрицания, т.е. неправа.

Неправо, или правонарушение, существует несмотря на то, что сознание большинства членов общества направлено на осуществление права и искоренение правонарушений. Право поэтому включает в себя не только сознание, но и волю, которая помогает осуществляться позитивным предписаниям. Волевой элемент правареализуетсявдействияхособогооргана,представляющегособой верховную власть. Без нее право не имеет, согласно Пухте, полного и подлинного существования. Добро должно быть с кулаками.

75

Надо отметить, что между двумя группами суждений о правосознании и необходимости государства в концепции Пухты есть если не противоречие, то логическая рассогласованность. Так, если право укоренено в народном правосознании, то элемент принуждения в нем должен быть вторичным или вовсе необязательным. Если же право опирается на мощь государственной карательной машины,тогдакчемувсеэтивелеречивые,пафосныерассуждения онародномдухе?Онипревращаютсявдекордляоправданияполитики правящих элит. Что-то вроде «вас наказывают не просто так, а в соответствии с народным духом и национальным правосознанием».

Пытаясь выправить ситуацию, Пухта утверждал, что государство имеет своим источником народный дух. Получается, что и государство, и право исходят из народного духа. Государство представляет собой, согласно мнению ученого, модификацию нации, согласующуюся с законами природы, отражающими особенности существования народа как особого вида внутри человечества. Механизм существования определяется тем, что духовный элемент нации должен быть в состоянии подвергнуть ассимиляции все несовместимое с народным духом через культурное растворение. Однако затем Пухта вернулся к необходимости государственного принуждения, потому что отдельные составляющие государства могут отклоняться от естественного пути, их нужно силой заставить следовать в русле народного духа. Такие отклонения ученый называл аномалиями. При этом он отмечал, что один народ может образовать несколько государств при сохранении политического единства. Здесь во взглядах Пухты нашли отражение реалии СвященнойРимскойимпериигерманскойнации,существующейввиде конгломерата различных государственных образований. Отсюда вытекает отсутствие концептуальной точности в употреблении ученым термина «народ». Понимал ли он его как этническую, политическую или культурно-религиозную общность – неясно. Главное, чтобы части народа не отдалились друг от друга настолько, чтобы превратиться в самостоятельные нации. Здесь проявляется сразу два противоречия. Первое – то же, что касается рассуждений Пухты о праве: если государство исходит из народного духа, зачем тогда принуждения? Разве народный дух не способствует желанию жить вместе с соплеменниками? Второе противоречие заключается в том, что сначала Пухта описывал процесс образования народов как естественный, а потом сам назвал историческое превращение

76

одного народа в два аномалией. Где в таком случае заканчивается естественно-исторический процесс и начинается аномалия, совершенно непонятно.

Пухта конкретизировал, что природа государства имеет двойственный характер. Оно, с одной стороны, как и право, дано человеку от Бога, с другой – является продуктом воли людей, поэтому отражаетглубинныепринципысуществованиянарода.Отсюдаученыйделаетвывод,чтофилософыэпохиПросвещениянеправы,когдавыводятсуществованиегосударстваизобщественногодоговора, но и те мыслители, что считают государство продуктом естественного развития природы, неправы точно так же. Государство имеет дуалистическую природу. Почему Бог дал различающуюся природу государствам разных народов, Пухта не уточнял.

Завершает свои сентенции о связи права и государства ученый утверждением о двойственной природе права. Оно, как и государство, имеет одновременно естественное и сверхъестественное происхождение. Отсюда следует, что государство ни в коем случае не может рассматриваться в качестве источника права. Напротив, существование государства уже предполагает наличие развитого правосознания. Право не создано государством, но потом оно становится гарантом его подлинного и полного существования и реализации. Право после не может существовать без государства. Это два явления, имеющих своим источником народный дух, которые не могут существовать друг без друга. При этом Пухта, дабы его не заподозрили в провозглашении теории народного суверенитета, оговаривал, что воля народа является источником права не как части государства, а в качестве естественного союза, образующего фундамент существования государства. Иными словами, народный дух или воля могут реализовывать правотворческую функцию дообразованиягосударства,акактолькооновозникло,народуследует молчать и признавать правительство единственным и легитимным выразителем своей воли.

Цитаты

Основное понятие права есть свобода. Из этого следует, что не из понятия разума можно прийти к понятию права. Это подтверждается опытом, который представляют нам попытки философов основать право на разуме. Эти попытки пользуются известной популярностью у тех, которые привыкли ставить

77

разумвышевсехдругихчеловеческихсил,довольствуясьвэтом одномвидетьсебявышеживотныхинежелаястатьнаступень, ведущую к еще более высоким сферам; они готовы все, что кажется им существенным преимуществом, связать с этим их высочайшим благом.

Г. Ф.Пухта.Энциклопедияправа

Здесь, таким образом, под правом разумеется юридическое предписание, юридическое положение или совокупность таковых. Эти юридические положения, образующие право народа, группируются в известные массы, смотря по отношениям, которые они определяют. Такие массы юридических положений называются юридическими институтами; например, называют собственность юридическим институтом, если мы предполагаем относящуюся к ней массу юридических положений. Право состоит из юридических институтов, последние – изотдельных юридических положений.

Г. Ф.Пухта.Энциклопедияправа

Слово «право» также употребляется для обозначения воли отдельного лица, если она соответствует воле общей, для обозначения господства или власти (также говорят: «правомочия»), предоставляемой лицу над предметом. Такое принадлежащее лицу право распадается на заключающиеся в нем отдельные права: например, в полной власти над какой-либо вещью в собственности содержится право владения, право исключительного пользования.

Г. Ф.Пухта.Энциклопедияправа

Таким образом, юридическое положение называли правом в объективном смысле, и юридическую власть – правом в субъективномсмысле.Ноэтивыражениявыбранынеудачно.Прежде всего они не имеют должной точности, ноесли бы даже желали устранить этот недостаток объяснением, что первое имеет человекаобъектом,автороесубъектом,тоэтимсамымоткрылась бытолькоихневерность,ибоправовпервомегосмысле,какобщая воля, есть тоже воля человека и, следовательно, имеет его субъектом, но, сдругой стороны, человек может быть объектом власти, права во втором его смысле; посему лучше устранить это неудачное определение.

78

Отношение двух понятий, юридического положения и юридической власти, таково, что первое есть предположение второго, а второе вытекает из первого.

Г. Ф.Пухта.Энциклопедияправа

Борьбапротивправасморальнойточкизренияпредставляется перенесением его в чуждую ему область, все равно, происходит лиэтоизограниченностипознанияилиизтогострашногопритворства,котороегосподствуетвнашихполитическихвопросах в столь широких размерах. Кто желает иметь участие в благах земли, тот может ссылаться на то, что и ему в лице первого человека дано господство над землей, ноон должен признать, что это положение правовое, а не моральное предписание, что он должен достигнуть этого путем права.

Г. Ф.Пухта.Энциклопедияправа

Контрольные1. Почему, согласновопрконцепциисы Пухты, право не может выводиться из разума?

2. Какие виды права выделял Пухта?

3. Место и роль законодательства в правовой системе согласно Пухте.

4. Что такое народный дух в понимании Пухты?

5. В чем состоит процесс метафизического становления права в объективном мире?

6. Что такое научное право икакова его роль в правовой системе по Пухте?

7. Что такое естественное право согласно Пухте? 8. В чем состоит отношение Пухты к кодификации? 9. Что такое право согласно Пухте?

79

2..6.  Консервативно-этатистский монархизм Ф. Ю. Шталя

ФридрихЮлиусШтальродился16января1802г.вгородкеХайдингсфельд рядом с Вюрцбургом (городской округ Бад-Брюккенау в Баварии) в еврейской семье. Его родителей звали Барбара и Валентин Голсон. Имя, полученное им при рождении, было Жоэль, или Юлий. В Вюрцбурге он провел только раннее детство, в 1805 г. переехал с родителями в Мюнхен – столицу Баварии. Там рос ивос- питывалсявдомесвоегодеда–АвраамаУльфельдера,которыйбыл главой местной еврейской общины.

С 1811 г. обучался вВильгельм-гимназии. Это было престижное образовательное учреждение, основанное Альбрехтом V в 1559 г., попасть в которое было очень трудно, особенно мальчику изеврейской семьи. После окончания гимназии Юлий в течение года посещалприкрепленныйкнейлицей,считавшийсявКоролевствеБавариявысшейиокончательнойформойгимназическогообразования.

В 1819 г. Юлий окончил лицей и под влиянием любимого учителя, Фридриха Тирша, задумал преподавать латынь, ноне был допущен из-за вероисповедания. Тогда под влиянием Фридриха Нитхаммера он решил отказаться от иудаизма и перейти в евангеличе- ско-лютеранскую церковь. Его отец согласился на это при условии, что крещение произойдет подальше от Мюнхена, где об этом сразу стало бы известно всей родне. 6 ноября 1819 г. Юлий принял крещение в церкви Нойштадт в Эрлангене и взял имя Фридрих Юлиус Шталь.

ВтомжегодуонпоступилвУниверситетимениМаксимилианаI вВюрцбурге, где, воспользовавшись покровительством родовитого аристократа и баварского королевского камергера Германа Эрнста фонРотенхана,вступилвэлитноестуденческоебратствоГермании, ранее именовавшееся Тевтонией, в него входили представители почти всех аристократических семейств Баварии. В 1821 г. Шталь перешел в Гейдельбергский университет, а в 1822 г. – в Эрлангенский университет. Поскольку все эти годы Шталь возглавлял студенческие братства, которые были запрещены Карлсбадскими постановлениями, его исключили из университета в 1824 г. сроком на два года. Карлсбадские постановления – это серия реакционных

80