!Экзамен зачет учебный год 2023-2024 / Диссертации по финансовому праву

Глава 12. Правовые основы денежной системы

государства, принятие электронных денег в обмен на товары и услуги, а также порядок эмиссии и обращения электронных денег определяются государством преимущественно посредством властных предписаний и позитивных обязываний и, наконец, расчеты с использованием электронных денег являются неотъемлемым элементом национальной платежной системы Российской Федерации, обеспечение надежности

истабильности которой является одной из важнейших задач государства.

3.Основными целями финансово-правового регулирования эмиссии и обращения электронных денег являются:

– создание условий для повышения эффективности проводимой государственной денежно-кредитной политики и развития денежно-кредитной системы;

– поддержание стабильности национальной платежной системы в целом, повышение ее качества и надежности;

– минимизация рисков, приводящих к нестабильности финансовой системы

иподрывающих доверие к платежной системе;

–обеспечение участникам оборота электронных денег максимальной защиты от мошеннических действий;

–создание условий для предотвращения перемещения денежных средств, используемых в противоправных и незаконных сделках;

–стимулирование предпринимательской активности и спроса на потребительском рынке.

4. К основным методам публично-правового регулирования эмиссии и обращения электронных денег следует относить: 1) государственную регистрацию и лицензирование деятельности эмитентов электронных денег; 2) пруденциальное регулирование деятельности эмитентов в виде закрепления требований, в том числе требований

кминимальному уставному капиталу, собственным средствам, формированию резервов эмитентами электронных денег; 3) надзор и мониторинг деятельности участников операций с использованием электронных денег со стороны уполномоченных государственных органов; 4) применение мер воздействия регулятивного характера и привлечение к ответственности эмитентов электронных денег за нарушение финансового законодательства.

5. Предложена авторская классификация видов финансово-правового регулирования электронных денег по следующим основаниям: 1) в зависимости от масштабов: национальное и наднациональное финансово-правовое регулирование; 2) в зависимости от вида операций с электронными деньгами: правовое регулирование эмиссии электронных денег, осуществления платежей с использованием электронных денег, погашения электронных денег; 3) в зависимости от участников расчетов с использованием электронных денег: регулирование деятельности эмитентов электронных денег, операторов и агентов.

6. Основными тенденциями финансово-правового регулирования эмиссии и обращения электронных денег в странах ЕС являются: 1) унификация категориального аппарата; 2) либерализация требований, устанавливаемых для эмитентов электронных денег, выражающаяся в расширении перечня организаций, наделенных правом эмиссии электронных денег, снижении требований о размере минимального уставного капитала, отмене ограничений для эмитентов электронных денег по инвестированию денежных средств; 3) сближение подходов государств – членов ЕС в области упрощенного режима функционирования эмитентов электронных денег,

Комментарий к диссертационным исследованиям по финансовому праву

заключающееся в закреплении заявительного характера использования упрощенного режима и унификации условий выдачи лицензий.

7.Особенности финансово-правового регулирования электронных денег в России

всравнении с существующими подходами регулирования эмиссии и обращения электронных денег в странах ЕС и ТС обусловлены различными подходами к определению электронных денег, перечню операций с электронными денежными средствами, подлежащими правовому регулированию, перечню требований, предъявляемых к эмитентам электронных денег.

8.В целях гармонизации правового регулирования на территории Единого экономического пространства Белоруссии, Казахстана и России обоснована необходимость и разработаны основные направления совершенствования правового регулирования эмиссии и обращения электронных денег в странах ТС, среди которых следует выделить: 1) введение единого понятийного аппарата; 2) закрепление единых требований, предъявляемых к эмитентам электронных денег; 3) унификация перечня финансовых операций с использованием электронных денег – эмиссия, перевод и погашение; 4) установление единого запрета в отношении начисления процентов на остаток электронных денег.

335. Фролова Е.Е. Государственный финансовый контроль в сфере денежного обращения:

Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук: 12.00.14. М., 2011.

Работа выполнена на кафедре административного и финансового права юридического факультета Российского университета дружбы народов. Научный консультант – доктор юридических наук, доцент Ястребов Олег Александрович.

Положения, выносимые на защиту:

1.Правовое регулирование денежного обращения есть функция, имманентно присущая любому суверенному государству с развитой экономикой, реализующаяся посредством отправления государственно-властных полномочий по формированию юридического режима оборота денег, способов эмиссии, порядка и условий обращения наличных денежных знаков, установления правил хождения иностранных платежных средств (валюты), правил безналичных расчетов. Правовое регулирование денежного обращения предопределяется существующей в соответствующем государстве банковской системой, таможенными правилами, законодательством

охозяйственном обороте и другими правовыми и экономическими факторами.

2.Под государственным финансовым контролем в сфере денежного обращения предлагается понимать комплекс форм и методов организации и управления денежным оборотом в рамках национальной экономики в целях обеспечения устойчивости национальной валюты, стабильного и сбалансированного осуществления всех платежей и расчетов, предотвращения нецелевого использования публичных и частных денежных фондов, соблюдения требований государственной финансовой дисциплины и противодействия легализации доходов, полученных преступным путем.

3.Финансово-правовой институт «контроль за денежным обращением» включает в себя финансово-правовые нормы, устанавливающие правовые формы и методы финансового контроля и регулирующие проведение контрольных мероприятий в отношении:

− денежных операций с использованием наличной национальной валюты; − денежных операций посредством безналичных расчетов;

Глава 12. Правовые основы денежной системы

−валютных операций;

−операций, связанных с легализацией доходов, полученных преступным путем,

идр.

4.Контроль как функцию государства в сфере экономической деятельности общества в целом следует отличать от контроля за денежным обращением в силу следующих факторов:

– контроль за денежным обращением осуществляется не только специально уполномоченными (контрольными) органами, но и другими органами и управленческими структурами;

– денежное обращение контролируется в значительной мере путем установления ограничений, запретов или разрешительных процедур, нежели мерами административной или иной ответственности последующего характера;

– целью контроля за денежным обращением служат особые макроэкономические характеристики, а не финансовая дисциплина в рамках одной организации или региона.

5.Управление денежным обращением, эмиссионная деятельность, безналичные расчеты, валютное право, финансовый мониторинг, сберегательное дело и ряд смежных финансово-правовых институтов образуют в совокупности единый правовой комплекс, имеющий тенденцию преобразования в подотрасль финансового права – «право денежного обращения» или «эмиссионно-денежное право».

6.Финансово-правовой институт контроля за денежным обращением охватывает широкую сферу экономической деятельности государства по контролю за денежными операциями в наличной и безналичной формах, валютными операциями, оборотом ценных бумаг и направлен на обеспечение:

а) функционирования системы обратных связей в финансовом механизме (информационное начало);

б) организационного воздействия на процессы эмиссии и денежного обращения (регулятивное начало);

в) применения охранительных норм права (правоохранительное начало).

7.Контрольные правоотношения в сфере денежного обращения не являются вторичными или производными, а относятся к основным правоотношениям. Их отличительной особенностью по сравнению с другими контрольными правоотношениями в рамках финансового права является самостоятельность возникновения, отсутствие обусловленности их возникновения развитием других финансово-пра- вовых отношений.

8.Классификация правоотношений, складывающихся при осуществлении финансового контроля за денежным обращением, может строиться по функциональ- но-отраслевому принципу следующим образом:

– контроль за наличным денежным обращением включает в себя: контроль за соблюдением порядка ведения кассовых операций; контроль за соблюдением юридическими лицами порядка работы с наличными денежными средствами; контроль за платежностью и подлинностью наличных денежных знаков; контроль за выполнением коммерческими банками функций агентов контроля за денежным обращением;

– контроль за безналичным денежным обращением охватывает: контроль за соблюдением хозяйствующими субъектами форм и условий осуществления безналич-

Комментарий к диссертационным исследованиям по финансовому праву

ных расчетов; контроль за коммерческими банками в отношении соблюдения ими правил осуществления безналичных расчетов;

–контроль за валютным обращением предполагает: контроль за соблюдением требований при совершении валютно-обменных операций; контроль за обоснованностью платежей в иностранной валюте; контроль за соответствием проводимых операций законодательству и наличием необходимых для этого разрешений

илицензий; контроль за выполнением резидентами обязательств по репатриации валютной выручки; проверку полноты учета и отчетности по валютным операциям;

–контроль в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, включает в себя: контроль за законным происхождением денежных средств хозяйствующих субъектов и физических лиц; контроль за соблюдением законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, организациями, осуществляющими операции с денежными средствами.

9. Функция государственного финансового контроля реализуется в правовой

иорганизационной формах, которые взаимосвязаны и взаимообусловлены. Правовая форма материализуется в индивидуально-правовых актах, издаваемых контролирующим органом по ходу и в целях реализации контрольных мероприятий. Организационная форма находит свое выражение в установлении нормативно регламентированных процедур проверок контрольно-счетного содержания, проводимых компетентными уполномоченными органами государства.

10. Правовые формы осуществления финансовой деятельности в форме государственного финансового контроля за денежным обращением включают в себя:

а) правопорождающие индивидуально-правовые акты (поручение на проведение проверки, удостоверение на проведение проверки);

б) правопрекращающие индивидуально-правовые акты (решение о прекращении проверки кредитной организации (ее филиала), акт проверки кредитной организации, акт проверки);

в) информационные (уведомительные) индивидуально-правовые акты (уведомление о приостановлении проверки кредитной организации (ее филиала), акт о противодействии проведению проверки кредитной организации (ее филиала)).

При этом правовые формы финансового контроля категории «а» и «б» являются обязательными и принимаются при проведении любых проверок. Правовые формы категории «в» являются факультативными и их принятие не является обязательным действием контролирующего субъекта.

11. Функция по организации наличного денежного обращения включает в себя контрольные полномочия Банка России за соблюдением законодательства о наличном денежном обращении. Данные реалии требуют внесения соответствующих изменений в Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее – Закон о Банке России) или реализации идеи о принятии закона о денежной системе, «поглощенного» принятием первого из упомянутых.

12. Введение в Кодекс РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) норм, предусматривающих ответственность кредитных организаций за нарушение банковского законодательства (ст. 15.26), является необоснованным, противоречит целям осуществления эффективного банковского регулирования

исущественно снижает действенность банковского надзора.

Глава 12. Правовые основы денежной системы

13.Принудительные меры воздействия, применяемые к кредитным организациям за нарушение банковского законодательства, в том числе при нарушении законодательства о денежном обращении, должны не только выполнять функцию наказания, но и обеспечивать принудительное исполнение нарушенных требований законодательства, устранять причины нарушения нормативных правовых актов, выполнять превентивные и пресекательные функции и соответствовать характеру совершенного правонарушения, т.е. должны быть соразмерны степени опасности правонарушения.

14.Исходя из характера и особенностей выделенных в диссертации правоотношений, юридическая личность коммерческого банка, будучи сформированной первоначально как частноправовая конструкция, при возникновении ныне действующего банковского законодательства и в ходе его развития максимально приблизилась

ккатегории юридических лиц публичного права.

15.В целях повышения эффективного финансового контроля за денежным обращением необходимо предпринять меры по недопущению незаконной эмиссии, осуществляемой коммерческими банками и другими хозяйствующими субъектами, злоупотребляющими своей финансово-хозяйственной самостоятельностью, а также завершить работу по исключению из практики налично-денежных расчетов, искажающих экономические реалии. В этих целях требуется значительно усовершенствовать юридический инструментарий эмиссии денег и придать этой деятельности двусторонний характер как отношениям, служащим предметом материального и процедурного правового регулирования.

16.Представляется целесообразным внесение изменений в действующее законодательство:

а) в Закон Банке России:

ст. 3 предлагается изложить в следующей редакции:

«Центральный банк Российской Федерации является государственным органом, осуществляющим организацию и государственное регулирование денежного обращения на территории Российской Федерации.

Целью государственного регулирования денежного обращения в Российской Федерации является защита и обеспечение устойчивости рубля.

Задачами Центрального банка Российской Федерации являются:

− обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы;

− развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации. Получение прибыли не является целью деятельности Банка России»;

• ст. 34 дополнить положением о возложении на Банк России функции по осуществлениюконтроля за соблюдением кассовых операций кредитными организациями; б) целесообразно освободить коммерческие банки от выполнения не свойстенной им функции по контролю за соблюдением юридическими лицами порядка работы с денежной наличностью, передав эти функции налоговым органам, для чего следует изменить ряд подзаконных актов Банка России, а также внести соответствующие изменения в законодательство, регламентирующее функции налоговых

органов; в) в законодательство об административных правонарушениях:

• целесообразно расширить объективную сторону административного правонарушения – «Нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения

Глава 13

Финансово-правовое регулирование банковской деятельности

336. Рыбакова С.В. Теоретические основы регулирования деятельности кредитных организаций как субъектов современного финансового права: Диссертация на соискание

ученой степени доктора юридических наук: 12.00.14. Саратов, 2010.

Диссертация выполнена в Саратовской государственной академии права. Научный консультант – доктор юридических наук, профессор, академик МАН ВШ, заслуженный работник высшей школы РФ Химичева Нина Ивановна.

Положения, выносимые на защиту:

1.Разработана авторская концепция финансовой правосубъектности кредитных организаций, включающая понятие «финансовая правосубъектность кредитной организации», ее виды и особенности в различных подотраслях и институтах финансового права. Под финансовой правосубъектностью кредитных организаций предлагается понимать их компетенцию как юридических лиц публичного права,

атакже совокупность принадлежащих им прав и обязанностей публичного характера, обусловленных функциями государства и муниципальных образований в сфере формирования, распределения и использования фондов денежных средств государства и муниципальных образований; обеспечения финансовой стабильности банковской системы; обеспечения законности и финансовой дисциплины в денежной и платежной системах и при совершении валютных операций.

2.Выявлена специфика современного финансового права, позволяющая включать в его Особенную часть институт финансово-правового регулирования банковской деятельности. К ней относятся более широкие границы предмета финансового права, охватывающие общественные отношения, связанные с формированием, распределением и использованием не только государственных и муниципальных, но и иных публичных денежных фондов; использование таких приемов и способов правового регулирования, как применение ограниченных правовых дозволений в виде количественных ограничений; важное значение принципа приоритета публичных интересов.

Приоритет публичных интересов как руководящее начало финансово-правового регулирования деятельности кредитных организаций означает, с одной стороны, возможность ограничения прав самих кредитных организаций в целях охраны и защиты интересов широкого круга лиц; с другой стороны, недопустимость ущемления прав и законных интересов кредитных организаций при возложении на них публично-правовых обязанностей.

3.Исследовано на основании теории комплексных образований в праве и теории о соотношении системы права и системы законодательства соотношение финансового

Комментарий к диссертационным исследованиям по финансовому праву

права и банковского права. Обоснован вывод о том, что часть норм, регулирующих банковскую деятельность, входит в систему финансового права.

4.Доказана с учетом коллизий правовых доктрин финансово-правовой, адми- нистративно-правовой и гражданско-правовой наук принадлежность финансовому праву публично-правовых норм, регулирующих деятельность кредитных организаций в аспектах обеспечения их финансовой устойчивости.

5.Аргументирован вывод о необходимости включения банковского кредита в состав звеньев финансовой системы ввиду его взаимодействия с бюджетной системой, страхованием, финансами предприятий, а также в связи с перераспределительной функцией кредитного механизма. Данную систему предлагается именовать фи- нансово-кредитной системой в целях уточнения ее цельности и взаимосвязи всех входящих в нее звеньев.

6.Выявлены и раскрыты особенности финансовой деятельности государства

имуниципальных образований, позволяющие уяснить в ней роль кредитных организаций как организаций, основанных на различных формах собственности, созданных с целью извлечения прибыли и имеющих исключительное право осуществлять банковские операции. Подобное возможно и должно осуществляться в условиях отсутствия государственной монополии на банковскую деятельность.

7.Определены сферы финансовой деятельности государства и муниципальных образований, связанные с функционированием кредитных организаций: публичный финансовый контроль и надзор, осуществляемый кредитными организациями в связи с проведением банковских операций; формирование, распределение и использование централизованных и децентрализованных фондов денежных средств государства и муниципальных образований; обеспечение финансовой устойчивости самих кредитных организаций.

8.Обоснован вывод о наличии у кредитных организаций признаков юридического лица публичного права в случае наделения их правообязанностью (компетенцией) для решения задач и выполнения функций государства и муниципальных образований. В основном это связано с их деятельностью в сфере публичного финансового контроля и надзора.

Под юридическим лицом публичного права предлагается понимать особую характеристику, в соответствии с которой юридическое лицо независимо от формы собственности, организационно-правовой формы и сферы деятельности по инициативе государства или муниципальных образований наделяется определенным объемом компетенции для участия в реализации публичных интересов.

Если кредитные организации для участия в финансовых правоотношениях наделяются только правами или только обязанностями, то они выступают как субъекты публичного права, но не обладают при этом полноценным статусом юридического лица публичного права.

9.Выявлены основания привлечения кредитных организаций к участию в финансовой деятельности государства и муниципальных образований и проведен их обстоятельный анализ. К ним отнесены обязывающие нормы финансового права, закрепленные в законах общего или временного действия либо уполномочивающие нормы финансового права и соответствующий договор.

10.Сформулированы (с учетом актуальности для современной экономики института государственно-частного партнерства) следующие условия участия кредитных

Глава 13. Финансово-правовое регулирование банковской деятельности

организаций в осуществлении публичной финансовой деятельности: а) обязательная компенсация затрат кредитных организаций, связанных с решением задач и выполнением функций государства и муниципальных образований, б) проведение конкурса в случаях, установленных законом.

11.Установлено, что взаимодействие различных органов государства (прежде всего Банка России) с кредитными организациями часто происходит путем осуществления финансово-правовых процедур как самостоятельной разновидности управленческих (административных, но не административно-правовых) процедур.

Под финансово-правовой процедурой предлагается понимать установленный нормативными правовыми актами порядок деятельности компетентных органов, организаций и лиц (субъектов финансового права), призванный обеспечить реализацию установленных материально-правовыми нормами прав и обязанностей в сфере формирования, распределения и использования централизованных и децентрализованных фондов денежных средств публичного характера, наличного и безналичного денежного обращения, обеспечения устойчивости национальной валюты.

12.Выявлено и раскрыто содержание некоторых направлений современной финансово-правовой политики, связанных со сферой правового регулирования деятельности кредитных организаций: укрепление доверия к отечественной банковской системе (последовательно реализуется на протяжении ряда лет); поддержка

вусловиях мирового финансово-экономического кризиса банковской системы, других сфер экономики посредством использования потенциала банковской системы (данное направление свойственно текущему моменту).

В качестве актуального направления правовой политики в сфере правового регулирования банковской деятельности определена кодификация банковского законодательства, необходимость которой аргументирована.

13.Установлены несоответствия в текстах нормативных правовых актов, регулирующих правовое положение организаций, оказывающих финансовые услуги. Данные несоответствия связаны либо с нетождественностью терминов, обозначающих одно и то же понятие, либо, наоборот, с использованием аналогичных терминов для определения различных понятий. Обоснована позиция о недопустимости произвольного использования термина «кредитная организация» и образованных от него терминов в текстах нормативных правовых актов для указания на организации, оказывающие различные финансовые услуги. Применение таких терминов

втексте нормативных правовых актов для обозначения организаций, не подпадающих под определение «кредитная организация», данное в Федеральном законе от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности», недопустимо. Их использование в научной лексике в отдельных случаях возможно, но со специальной оговоркой о том, в каком значении они употребляются (в строгом смысле закона или нет).

14.Выявлены сферы финансового контроля и надзора, в которых кредитные организации реализуют свою правосубъектность как компетенционную: по обеспечению целевого использования бюджетных средств, выделяемых для осуществления целевых программ; по обеспечению соблюдения резидентами и нерезидентами законодательных и подзаконных нормативных правовых актов в сфере валютного регулирования; по обеспечению законности при открытии счетов организациям и индивидуальным предпринимателям; по обеспечению порядка ведения кассовых

Комментарий к диссертационным исследованиям по финансовому праву

операций; по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

15.Выявлены факты несовершенства правового регулирования финансовоправовых процедур, проводимых при осуществлении банковского надзора. В Федеральном законе от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» не закреплены принципы банковского надзора, нет четкости при определении форм надзорной деятельности. В указанном Законе также отсутствуют положения, обеспечивающие гарантии защиты прав кредитных организаций при проведении процедур надзора: порядок санкционирования проверочных мероприятий, сроки их проведения, порядок совершения и оформления процессуальных действий, в том числе оформления результатов проверок, порядок обжалования актов Банка России, действий (бездействия) его должностных лиц.

16.Аргументирована позиция о пассивном характере правосубъектности кредитных организаций в сфере банковского регулирования и банковского надзора

ио ее пассивно-активном характере в сфере страхования вкладов. Для вступления в правоотношения по банковскому регулированию и банковскому надзору кредитные организации наделены субъективными юридическими обязанностями. Для вступления в правоотношения по страхованию вкладов кредитные организации (банки) также наделены субъективными юридическими обязанностями либо правом на отказ от лицензии на осуществление банковских операций по привлечению во вклады денежных средств физических лиц и на открытие банковских счетов физических лиц.

17.Делается вывод об отсутствии четкости и последовательности в вопросах правового регулирования привлечения кредитных организаций для обслуживания счетов бюджетов, для осуществления отдельных операций с бюджетными средствами

исредствами, полученными бюджетными учреждениями от приносящей доход деятельности. Финансовая правосубъектность кредитных организаций в первом случае носит активный характер; во втором случае может носить и активный, и пассивный; в третьем случае – активный характер.

18.Выявлено, что в правоотношениях по налоговому администрированию (к которому автор относит весь процесс обеспечения государством как добровольного, так и принудительного исполнения налоговой обязанности) правосубъектность кредитных организаций носит в основном пассивный характер.

В случае участия кредитных организаций в обеспечении исполнения обязанности налогоплательщиков (плательщиков сборов, налоговых агентов) по уплате налогов (сборов, пеней, штрафов) посредством выдачи поручительства или банковской гарантии их правосубъектность является активной.

19.Установлено, что выполнение кредитными организациями банковских операций, связанных с фискальными интересами государства, должно сопровождаться компенсацией соответствующих затрат из конкретного бюджета бюджетной системы, при этом размер компенсации (порядок его определения) может быть указан в нормативных правовых актах и (или) договоре, заключаемом с кредитной организацией на выполнение услуг для государственных или муниципальных нужд.

20.Обоснованы предложения по изменению и дополнению действующего законодательства: Бюджетного кодекса РФ, Налогового кодекса РФ, федеральных законов «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», «О банках