"Международный коммерческий арбитраж: современные проблемы и решения: Сборник статей к 80-летию Документ предоставлен КонсультантПлюс

Международного коммерчес...

Дата сохранения: 17.04.2015

Use of Party-Appointed Expert Witnesses in International Arbitration, CIArb 2007).

Проблема взаимоотношений "адвокат - эксперт" нашла отражение и в документах Международной ассоциации юристов. В Правилах представления доказательств в международном арбитраже <1> в ст. 5 прямо указано, что экспертное мнение должно содержать заявление о независимости эксперта от сторон, их юридических советников и состава арбитража.

--------------------------------

<1> IBA Rules for the Taking of Evidence in International Arbitration (2010).

Все это свидетельствует о том, что в практике международного арбитража есть устойчивая тенденция к оценке независимости и беспристрастности позиции эксперта, профессиональной самостоятельности его выводов, что служит основой доверия со стороны арбитров к предоставленному экспертом заключению. Соблюдение этого правила - задача не только экспертов, но и адвокатов сторон, которые, со своей стороны, должны следовать этим же принципам.

Этика поведения юридического представителя в процессе

Международный арбитраж в силу своей договорной природы и несколько иного духа состязательности, нежели свойственный национальным судебным процедурам, в которых в том числе присутствует и определенный взаимный прессинг со стороны участников процесса, включая судью, последнее время все чаще сталкивается и с этическими проблемами поведения юридических представителей в ходе арбитражного разбирательства. Риторический вопрос о возможности принятия арбитрами каких-либо мер воздействия на юридического представителя все более перемещается в практическую область.

Так, например, в деле The Rompetrol Group NV против Румынии <1> арбитраж столкнулся с довольно уникальной ситуацией, когда ответчик потребовал удалить из дела вновь назначенного юридического представителя истца, который в свое время был членом того же юридического сообщества, что и один из арбитров. Ответчик посчитал это конфликтом интересов и хотел дисквалифицировать именно юридического представителя истца, не заявляя отвод арбитру или всему составу арбитража. В значительной мере ответчик исходил и из ситуации, имевшей место в другом арбитражном разбирательстве - Hrvatska Elektropriveda d.d. v. Republic of Slovenia <2>, когда арбитраж все-таки исключил участие адвоката вскоре после его назначения Республикой Словенией, после того как по заявлению истца стало известно, что назначенный ответчиком арбитр и один из членов состава арбитража были членами одного юридического сообщества. Однако заявление Rompetrol Group NV было отклонено, а состав арбитража отметил, что имеющееся у арбитров полномочие осуществлять определенный контроль над представительством сторон в ходе процесса по определению является весомым инструментом, но само полномочие удалить представителя может быть осуществлено только в случае острой неустранимой необходимости обеспечить целостность всего арбитражного процесса <3>.

--------------------------------

<1> Дело ICSID ARB/06/3.

<2> Дело ICSID ARB/05/24. <3>

http://www.iisd.org/itn/2010/02/10/icsid-tribunal-affirms-power-to-exclude-counsel-but-declines-to-do-so-2/

Таким образом, несмотря на наличие у арбитров права дисквалифицировать юридического представителя в целях защиты целостности арбитражного разбирательства, такое право может быть реализовано в исключительных, экстраординарных случаях. Различия в выводах и акцентах в решениях арбитров в указанных ситуациях в определенной степени являются результатом отсутствия общих правил поведения и этики юридического представителя, наличие которых позволило бы применять в каждой ситуации некие общие всеми одинаково понимаемые принципы <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом: Doak Bishop. Ethics in International Arbitration, Arbitration Advocacy in Changing Times // ICCA Congress Series N 15. Wolter Kluwer, 2011. P. 385 - 387.

Безусловно, арбитры имеют определенные рычаги и инструменты, с помощью которых они и сегодня сдерживают и контролируют поведение юридических представителей; в сущности, эти инструменты содержатся в их полномочиях по ведению арбитражного разбирательства. Так, высокопрофессиональные опытные арбитры, стремящиеся обеспечить максимально эффективное

арбитражное разбирательство, изначально будут стремиться свести на нет, ограничить или пресечь ненадлежащее поведение юридического представителя. Не только в рамках процессуальных приказов или инструкций, но даже прямым предупреждением адвокату они могут, не нарушая целостности и принципов международного арбитража, пресечь недобросовестные попытки затягивать арбитражное разбирательство или злоупотребить другими процессуальными правами, например, в части истребования или представления доказательств. Однако названные выше нюансы, а именно существенные различия в правовой культуре и этике поведения юристов, существенно влияют и на эти процессы. Ведь арбитры также являются представителями различных правовых культур, а развитие и распространение арбитража как способа разрешения споров предполагает не только вовлечение представителей все больших юрисдикций в практику, но и появление молодых арбитров, не обладающих достаточным опытом ведения международных арбитражных процессов.

Отсутствие ясности и единообразия этики поведения юридических представителей, равно как и других участников процесса, не позволяет международному арбитражу в полной мере саморегулироваться, равно как и усиливать доверие к нему как лучшей возможной альтернативе судебному разбирательству в сфере трансграничных споров.

Необходимость некоего системного подхода и унифицированного свода правил находит поддержку у представителей науки и практики международного арбитража из различных юрисдикций, что свидетельствует об определенном общем понимании проблемы. Реализация самой идеи создания такого унифицированного кодекса этики и обеспечение его инкорпорирования в национальные правовые институты имеет свои проблемы и разные варианты решения, среди которых и разработка правил этики отдельными постоянно действующими арбитражными институциями. Заслуживает внимания и предложенный проект Кодекса этики юристов, выступающих перед международными арбитражными трибуналами (Draft Code of Ethics for Lawyers Practicing Before International Arbitral Tribunals) <1>. Разработка такого кодекса, вероятно, сможет разрешить сложную профессиональную проблему международного арбитража, что позволит исключить использование данного профессором Кэтрин Роджерс (Catherine A. Rogers) определения арбитража как "дикого запада этики" <2>, когда юристы из различных юрисдикций, будучи вовлеченными в арбитражное разбирательство, не имеют возможности руководствоваться едиными принципами для понимания того, как различные этические правила их профессиональной деятельности должны сочетаться в рамках такого интегрированного процесса и как им следует разрешать возникающие в связи с этим конфликты перед лицом арбитража.

--------------------------------

<1> См.: Doak Bishop. Op. cit. P. 388 - 390, 408 - 420.

<2> Rogers, Catherine A. The Ethics of Advocacy in International Arbitration (February 25, 2010) // Penn State Legal Studies Research Paper N 18-2010; Bocconi Legal Studies Research Paper N 1559012.

Разрешение этой проблемы имеет принципиальное значение и для практики международного арбитража в целом, поскольку оно будет способствовать сохранению базовых принципов арбитрирования, укреплению доверия к арбитражу и формированию профессиональной практики международного арбитража, основанной на прозрачных правилах процесса и этики. Учитывая, что такие правила в обязательном порядке будут учитывать достояние различных правовых культур и этических начал профессии адвоката, они будут соответствовать и международному характеру арбитража, дополнительно обеспечивая правовую комфортность этой процедуры для представителей различных юрисдикций, собравшихся в одном процессе.

Abstract

The author provides comments on one of the hot issues in practice of international arbitration, both commercial and investment. Having noted the participation in the international arbitration procedure of lawyers from different jurisdictions being influenced by different legal cultures and standards of professional conduct the author concludes that the latter creates certain ethical conflicts and can influence the balance of equal representation of the parties. Among the practical issues referred to in the article are preparation and presentation of witness and expert testimonies, legal privileges, behavior and standards of conflict check etc.

К. ХОБЕР

ДОПРОС СВИДЕТЕЛЕЙ В МЕЖДУНАРОДНОМ АРБИТРАЖЕ

Хобер К., доктор юридических наук, магистр сравнительного права, профессор, партнер адвокатского бюро "Маннхеймер Свартлинг" (г. Стокгольм), арбитр МКАС при ТПП РФ.