Глава 75. Право на секрет производства (ноу-хау)

Статья 1472. Ответственность за нарушение исключительного права на секрет производства

1. Новизна нормы. Нормы п. 1 ст. 1472 ГК обладают относительной новизной в силу, прежде всего, новизны распространения режима исключительного права на секреты производства и их нового содержания (см. ст. 1465 и 1466 ГК). В то же время данная норма конкретизирует право на возмещение убытков, предусмотренное ст. 15 ГК.

Нормы п. 2 ст. 1472 ГК в основном повторяют норму п. 4 ст. 14 Закона о коммерческой тайне, за исключением двух моментов:

1) вместо нормы оценочного характера "не имело достаточных оснований" в ст. 1472 ГК используется относительно более конкретная норма "не знало и не должно было знать";

2) если в соответствии с Законом о коммерческой тайне такое лицо вообще не может быть привлечено к ответственности, то в данном случае указанное лицо не несет ответственность только в пределах, установленных п. 1 ст. 1472 ГК.

2. Субъекты правоотношений. Согласно п. 1 ст. 1472 ГК субъектами правоотношений являются обладатель секрета производства и нарушитель его исключительного права.

По общему правилу, установленному в ст. 1252, к нарушителям относятся:

- лицо, которое отрицает или иным образом не признает исключительное право, нарушая тем самым интересы правообладателя;

- лицо, совершающее действия, нарушающие исключительное право или создающие угрозу его нарушения, или осуществляющее необходимые приготовления к ним;

- лицо, неправомерно использовавшее результат интеллектуальной деятельности без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившее его исключительное право и причинившее ему ущерб;

- изготовитель, импортер, хранитель, перевозчик, продавец, иной распространитель, недобросовестный приобретатель материального носителя, признанного контрафактным и по решению суда подлежащего изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.

К нарушителям также относится лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило или использовало эти сведения. Особенностью указанной нормы является то, что одного неправомерного доступа к ноу-хау для признания нарушителем здесь недостаточно. Квалифицирующим признаком для признания нарушителем в данном случае выступает обязательная совокупность: неправомерное получение сведений, составляющих секрет производства, и их разглашение, либо неправомерное получение сведений, составляющих секрет производства, и их использование.

В то же время согласно требованиям ст. 14 Закона о защите конкуренции незаконное получение, равно как и незаконное использование или разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, образуют самостоятельные составы нарушения в виде недобросовестной конкуренции. Налицо правовая коллизия, требующая законодательного разрешения.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 1472 ГК, к нарушителям относятся также лица, обязанные сохранять конфиденциальность секрета производства. Хотя конструкция указанной нормы на этом ограничивается, в силу ее несовершенства следует по аналогии с предыдущей нормой данного пункта нарушителями считать лиц, обязанных сохранять конфиденциальность секрета производства, но разгласивших или незаконно использующих эту информацию.

Согласно статьям, указанным в п. 1 ст. 1472, к таковым относятся:

- лицо, распорядившееся своим правом при отчуждении исключительного права на секрет производства и обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1468);

- лицо, распорядившееся своим правом при предоставлении права использования секрета производства и обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора (п. 3 ст. 1469);

- лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору и обязанные сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 3 ст. 1469);

- работник, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, и обязанный сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1470).

Под разглашением информации, составляющей коммерческую тайну, понимается "действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору" (ст. 3 Закона о коммерческой тайне).

В данном Законе (п. 4 ст. 4) выделены следующие признаки незаконного получения информации, составляющей коммерческую тайну:

- если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением мер по охране ее конфиденциальности, принятых обладателем данной информации;

- лицо, получающее информацию, знало или имело достаточные основания полагать, что данная информация составляет коммерческую тайну другого лица;

- лицо, получающее информацию, знало или имело достаточные основания полагать, что лицо, осуществляющее передачу этой информации, не имеет на передачу этой информации законного основания.

Поскольку однозначного перечня действий, которые могут считаться незаконными, законодательство не содержит, в каждом конкретном случае следует руководствоваться критериями, заложенными нормами гл. 75, Закона о коммерческой тайне и законодательства о недобросовестной конкуренции. При этом, как представляется, под незаконными методами получения ноу-хау можно понимать любое получение информации, составляющей коммерческую тайну без согласия ее обладателя, когда к такой информации нет свободного доступа на законном основании.

В п. 2 ст. 1472 ГК субъектами правоотношений являются обладатель секрета производства и лицо, использовавшее секрет производства непредумышленно.

3. Объекты правоотношений. Объектом правоотношений в ст. 1472 ГК является секрет производства (ноу-хау) и исключительное право на него, за нарушение которого наступает ответственность.

Согласно норме ст. 1465 ГК секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Секреты производства (ноу-хау) ранее охранялись ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. постановлением Верховного Совета СССР от 31.05.1991 N 2212-1), в которых смысл термина "секреты производства (ноу-хау)" был неясным и означал или "секреты производства, а также ноу-хау" или "секреты производства, т.е. ноу-хау". Также неясно было, охранялась ли ценная коммерческая информация, не связанная с производством, например список клиентов. В последующем, в п. 1 ст. 139 ГК и ст. 3 Закона о коммерческой тайне, эта правовая неопределенность хотя и не была полностью устранена, но была сокращена. По смыслу указанных норм секреты производства и ноу-хау были тождественны, а значение термина "секреты производства (ноу-хау)" было значительно более узко, чем значение термина "информация, составляющая коммерческую тайну".

Сейчас секреты производства (ноу-хау) как результаты интеллектуальной деятельности охраняются общими положениями гл. 69 и 75 ГК, а также Законом о коммерческой тайне. Таким образом, в отличие от общего подхода при кодификации (отмены всех специальных законов в области интеллектуальной собственности), в отношении ноу-хау сейчас существуют два параллельных источника - гл. 75 ГК и Закон о коммерческой тайне.

В антимонопольном законодательстве также содержатся нормы, регулирующие отношения с ноу-хау (ст. 14 Закона о защите конкуренции).

Кроме того, следует учитывать, что самостоятельным третьим источником права в этой области отношений являются международные соглашения и договоры, ратифицированные Российской Федерацией, являющиеся неотъемлемой частью правовой системы РФ. Эти договоры в силу нормы ст. 15 Конституции РФ имеют приоритет перед нормами национального права в случае противоречия с последними. В частности, многочисленные соглашения и конвенции (около 200) о научно-техническом сотрудничестве, об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы, о сотрудничестве и партнерстве в исследовании и использовании космического пространства в мирных целях содержат положения о том, что охрана интеллектуальной собственности включает в себя, помимо прочего, охрану конфиденциальной информации о ноу-хау и обязательства обеспечивать "адекватную и эффективную охрану" такой информации.

Такая совокупность источников права предопределяет ряд особенностей в регулировании этих отношений, что особенно важно для правообладателя.

В связи с принятием гл. 75 ГК были внесены изменения и дополнения в ряд федеральных законов.

С 1 января 2008 г. Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой гражданского кодекса Российской Федерации" ст. 139 ГК отменена (п. 12 ст. 17), а определения в п. 2 и 3 ст. 3 Закона о коммерческой тайне изменены, чтобы совпадать с определением в ст. 1472 ГК (п. 2 ст. 34). Таким образом, после внесенных изменений в российском законодательстве, вступивших в силу с 1 января 2008 г., термины "секреты производства (ноу-хау)" и "информация, составляющая коммерческую тайну" в силу полного дословного совпадения стали тождественны в отличие от прежнего порядка. Эта тождественность подчеркивается и новой редакцией ст. 1 Закона о коммерческой тайне, в которой цели и сфера действия указанного Закона определены на регулирование отношений, связанных с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау).

Такое изменение с учетом трех параллельных источников регулирования в этой области может вызвать существенные затруднения и ошибки в применении норм ст. 1472 ГК.

Исходя из ст. 1472, "секрет производства (ноу-хау)" как объект правоотношений включает сведения любого характера, отвечающие трем специальным правовым признакам охраноспособности.

Хотя в ст. 1472 приведены примеры конкретизации категорий сведений, которые могут составлять ноу-хау (производственные, технические, экономические, организационные сведения, в том числе сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности), однако открытый перечень таких категорий (и другие) наряду с использованием при этом института "сведения любого характера" делает такую конкретизацию несущественной.

Важным здесь является то, что ноу-хау - это сведения. В то же время следует учитывать, что как в юридической науке, так и в законодательстве, отсутствует единое понимание соотношения сведений и информации.

До 1 января 2008 г. в соответствии со ст. 128 ГК информация являлась одним из объектов гражданских прав. В ст. 2 Федерального закона от 20.02.1995 N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации" устанавливалось, что информация - это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. В новом Законе об информации под информацией понимаются "сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления", т.е. законодательно закреплено, что информация - это сведения.

Среди условий охраноспособности права на секреты производства можно выделить общие, которые имеют существенное значение при определении объектного состава правоотношений для всех видов тайн, в том числе коммерческой.

Во-первых, сведения, составляющие ноу-хау, не должны подпадать под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен. С 5 августа 2004 г. в ст. 5 Закона о коммерческой тайне установлен специальный перечень в отношении сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. Кроме того, в действующем законодательстве предусмотрен общий перечень сведений, не подлежащих ограничению по доступу к ним, в том числе и со стороны государственных органов и их должностных лиц. В п. 4 ст. 8 Закона об информации приведен общий перечень категорий открытой информации.

Во-вторых, сведения, составляющие секреты производства, не могут охраняться одновременно в режиме коммерческой и государственной тайны.

По общему правилу, коммерческая тайна не должна подпадать под перечень сведений, отнесенных к государственной тайне. В соответствии с п. 4 ст. 29 Конституции РФ "перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется федеральным законом". К сожалению, эту конституционную формулировку нельзя признать удачной, так как по своему содержанию перечень сведений, составляющих государственную тайну, сам по себе является информацией с ограниченным доступом. Для уточнения этой конституционной нормы и выполняя решение КС РФ, законодатель был вынужден ввести юридическую фикцию - перечень сведений, составляющих государственную тайну, т.е. совокупность категорий сведений, в соответствии с которыми сведения относятся к государственной тайне и засекречиваются на основаниях и в порядке, установленных федеральным законодательством. В ст. 5 Закона о государственной тайне приведен такой перечень.

В то же время если информация, составляющая коммерческую тайну, подпадает под признаки государственной тайны, то данный Закон предусматривает приоритетное отнесение такой информации к государственной тайне и обязывает принять меры по засекречиванию этих сведений в установленном законом порядке на возмездной основе (с правом получения прежним владельцем информации, составляющей коммерческую тайну, соответствующей компенсации от государства).

В-третьих, секреты производства, охраняемые в режиме коммерческой тайны, используются в предпринимательской деятельности.

По общему правилу, коммерческая тайна возможна только в области общественных отношений, связанных с предпринимательством. На это неоднократно указывают нормы Закона о коммерческой тайне (ст. 5, 6, 10). Под предпринимательством в ст. 2 ГК понимается "самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке". Таким образом, всякая другая деятельность, кроме коммерческой, не связанная с целью систематического получения прибыли, не может обусловливать появление и использование института коммерческой тайны.

Наряду с общими условиями охраноспособности права на ноу-хау, закрепленными в российском законодательстве, в ст. 1472 ГК выделены специальные условия (признаки) охраноспособности права на секреты производства (ноу-хау):

- имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам;

- к ним у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании;

- в отношении ноу-хау обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

В то же время, очевидно, что значение термина "секреты производства (ноу-хау)" значительно уже, чем значение термина "информация, составляющая коммерческую тайну".

Для разрешения указанной правовой неопределенности, а также правовой коллизии с нормами международного права и Законом о коммерческой тайне с учетом закрепления сложившейся практики предлагается до внесения законодательных изменений использовать обязательственное право. Для чего при подготовке договоров и заключении контрактов предусматривать в целях исполнения данных соглашений закрепление в договорах положений, согласно которым:

1) секретом производства, т.е. ноу-хау, признаются результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, в том числе сведения о сущности незапатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца и (или) сведения о методах, процессах, технологиях и иных результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, лишенных способности охраняться патентом, в том числе содержащиеся в научно-технической документации, и (или) иная информация, получаемая при использовании запатентованных результатов интеллектуальной деятельности, которая позволяет более эффективно использовать такие результаты, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны в соответствии с Законом о коммерческой тайне;

2) к ноу-хау не могут быть отнесены сведения, подпадающие под перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну в соответствии с требованиями законодательства о коммерческой тайне.

Общим элементом для всех трех указанных в ст. 1472 ГК специальных признаков охраноспособности права на ноу-хау является коммерческая ценность секретов производства, которая обеспечивается в силу их неизвестности третьим лицам (в прошлом), отсутствия у них свободного доступа (в настоящем) и исключении такой возможности через введение режима коммерческой тайны (в будущем).

Под режимом коммерческой тайны в Законе понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

В соответствии с требованиями ст. 10 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны считается установленным только после принятия обладателем ноу-хау следующих мер:

1) определение перечня информации, составляющей ноу-хау;

2) ограничение доступа к информации, составляющей ноу-хау, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей ноу-хау, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей ноу-хау, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую ноу-хау, грифа "коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Индивидуальный предприниматель, являющийся обладателем ноу-хау и не имеющий работников, с которыми заключены трудовые договоры, принимает указанные меры по охране конфиденциальности информации, за исключением п. 1 и 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне, а также положений п. 4, касающихся регулирования трудовых отношений.

Меры по охране конфиденциальности информации в соответствии с требованиями Закона о коммерческой тайне признаются разумно достаточными, если:

1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

Режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Содержание исключительного права на использование ноу-хау и порядок распоряжения им идентичен правилам, установленным в ст. 1229 ГК, в силу прямого предписания нормы п. 1 ст. 1472.

В то же время следует отметить определенную правовую коллизию норм ст. 1229 и п. 4 ст. 129 ГК (п. 4 введен Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ). Если в первом случае говорится, что правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности, то во втором - закреплена норма, что результаты интеллектуальной деятельности не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены ГК.

По общему правилу правовая охрана права на информацию, составляющую коммерческую тайну*(14), возникает с момента установления фактической монополии обладателя коммерческой тайны на информацию, составляющую для него коммерческую тайну (в соответствии с требованиями, установленными законом). Хотя и упразднена ч. 1 ст. 7 Закона о коммерческой тайне, но по смыслу и содержанию признаков охраноспособности права на ноу-хау права обладателя информации, составляющей ноу-хау, в том числе исключительное право, возникают с момента установления им в отношении такой информации режима коммерческой тайны в соответствии со ст. 10 Закона о коммерческой тайне.

Срок действия правовой охраны прав на коммерческую тайну определяется сроком действия условий, необходимых и достаточных для признания определенной информации секретом производства. Охраноспособность права на ноу-хау не требует государственной регистрации и проверяется только при нарушении (оспаривании) права на ноу-хау.

В случае, если режим коммерческой тайны был введен обладателем секрета производства (ноу-хау) до 1 января 2008 г., то такой обладатель, в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ имеет также права, предусмотренные ст. 7 Закона о коммерческой тайне:

1) устанавливать, изменять и отменять в письменной форме режим коммерческой тайны в соответствии с федеральным законом и гражданско-правовым договором;

2) требовать от юридических и физических лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности;

3) требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, осуществленных случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации;

4) защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав.

В случае, если режим коммерческой тайны был введен обладателем секрета производства (ноу-хау) до 1 января 2008 г., то обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, должен учитывать определенные противоречия, возникающие при вступлении в силу нового закона. Поскольку ноу-хау является одним из объектов интеллектуальной собственности, то, следовательно, институт исключительного права как специфический институт, используемый ранее только применительно в сфере интеллектуальной собственности, теперь предлагается использовать по отношению ко всей информации, составляющей коммерческую тайну.

Для этого, наряду с установлением исключительного права на секрет производства в ст. 1466 ГК, признаются утратившими силу положения ч. 2 ст. 4 и ст. 7 Закона о коммерческой тайне, устанавливающие сегодня права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну. В то же время если правообладатель исключительного права вправе использовать ноу-хау по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, то объем прав современного обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, гораздо шире. Как уже отмечалось, отмена ряда правомочий без их законодательного закрепления за правообладателем исключительного права, в том числе по установлению, изменению и отмене режима коммерческой тайны, охране и защите прав на нее (подп. 1, 5-7 п. 2 ст. 7), приведет к определенной декларативности действующего закона.

При этом у правообладателя исключительного права на секрет производства (ноу-хау) появятся новые, ранее не присущие ему обязанности. Так, например, согласно требованиям ч. 1 ст. 6 Закона о коммерческой тайне он будет обязан по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставлять им на безвозмездной основе свои секреты производства.

Поскольку в части четвертой ГК отсутствует норма, устанавливающая обязанность органов власти обеспечивать конфиденциальность полученных сведений, то до законодательного устранения правового пробела и правовой коллизии с п. 3 ст. 39 Соглашения ТРИПС необходимо применять нормы ст. 13 и п. 3 ст. 14 Закона о коммерческой тайне. Указанные нормы предусматривают, что органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления в соответствии с федеральным законом обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, и несут гражданско-правовую ответственность перед обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, за разглашение или незаконное использование этой информации их должностными лицами, государственными или муниципальными служащими указанных органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей.

4. Права и обязанности субъектов. По общему правилу, установленному в ст. 1472 ГК, нарушитель исключительного права на секрет производства обязан возместить убытки, причиненные таким нарушением, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом.

Возмещение убытков происходит на принципах, предусмотренных ст. 15 ГК.

Согласно норме ч. 1 ст. 14 Закона о коммерческой тайне нарушение данного Закона влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую (ст. 12-15 ГК), административную (ст. 13.14 КоАП) или уголовную ответственность (ст. 183 УК) в соответствии с законодательством РФ.

Согласно норме ч. 2 ст. 14 Закона о коммерческой тайне работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Согласно норме ч. 3 ст. 14 Закона о коммерческой тайне органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, несут перед обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, гражданско-правовую ответственность за разглашение или незаконное использование этой информации их должностными лицами, государственными или муниципальными служащими указанных органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей.

Кроме возмещения убытков интересы обладателя исключительного права на ноу-хау могут также защищаться иными способами, которые предусмотрены в ст. 12 ГК (см. также комментарий к ст. 1248, 1250 ГК).

Согласно норме п. 2 ст. 1472 ГК устанавливается исключение из общего правила привлечения к ответственности за нарушение исключительного права на секрет производства. Не несет ответственность в соответствии с п. 1 данной статьи лицо, которое:

- использовало секрет производства и не знало и не должно было знать о том, что его использование незаконно;

- в том числе получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке.

Однако в данном случае согласно норме ч. 5 ст. 14 Закона о коммерческой тайне такое лицо обязано по требованию обладателя ноу-хау принять меры по охране конфиденциальности такой информации. При отказе указанного лица принять указанные меры обладатель ноу-хау вправе требовать защиты своих прав в судебном порядке.

5. Сопряжения данной нормы с другими правовыми нормами. Нормы ст. 1472 ГК непосредственно сопряжены с нормами большинства статей гл. 75, ст. 12, 15, 1240, 1248, 1250, 1252, 1253 ГК и требуют в своем применении учета норм других законов, в том числе Закона о коммерческой тайне, АПК и ГПК, КоАП, УК.

6. Зарубежный опыт. В зарубежной практике, в частности в США в Единообразном законе о торговых секретах, например, в качестве незаконных методов называются такие действия, как: кража; подкуп; введение в заблуждение; нарушение или склонение к нарушению обязанности соблюдать секретность; шпионаж с помощью электронных и иных средств.

Кроме перечисленных способов в американской практике признается незаконным методом получения коммерческой тайны также переманивание работников конкурента в свою организацию с целью использования в своей деятельности секретной информации, к которой эти работники имели доступ.

В Великобритании регулирование вопросов, связанных с промышленным (экономическим) шпионажем, носит в английском праве лишь фрагментарный характер, равно как не предусматривает специального состава преступления, связанного с хищением коммерческой тайны или другой конфиденциальной информации, так как информация не рассматривается как собственность и соответственно не может быть объектом хищения, что, однако, не исключает ответственности по иным основаниям.

В Китае Государственным советом был принят Закон, направленный против недобросовестной конкуренции, вступивший в силу 1 декабря 1993 г.*(15) В соответствии с законодательством коммерческая тайна определяется как техническая и управленческая информация закрытого характера, обладающая признаком экономической или практической ценности и в отношении которой приняты разумные меры по защите секретности. Юридическая защита устанавливается в отношении промышленных "ноу-хау", содержащихся в любых документах, дизайнерских проектах и чертежах*(16). Статья 10 Закона о недобросовестной конкуренции запрещает следующие действия в отношении коммерческой тайны:

- получение коммерческой тайны с помощью воровства, принуждения или других незаконных средств;

- обнародование, использование или предоставление другим коммерческой тайны, добытой незаконными средствами;

- обнародование, использование или предоставление другим коммерческой тайны в нарушение соглашений о конфиденциальности, установленных правообладателем. Третье лицо, получившее, использовавшее или обнародовавшее коммерческую тайну, о которой известно или должно быть известно, считается нарушившим коммерческую тайну.*(17) Владелец коммерческой тайны, в отношении которого были совершены указанные действия, может обратиться в суд с требованием о возмещении причиненных убытков. В случае, если размер убытков не может быть точно определен, компенсация рассчитывается исходя из размеров полученной нарушителем прибыли.

В Японии проблема защиты информации решается на уровне локальных нормативных актов на отдельных предприятиях. Большинство японских компаний имеет "департамент кадров", который контролирует соблюдение режима секретности деловой информации персоналом компании. Локальные акты обычно называются "Кодекс поведения служащего" и включают помимо юридических морально-этические нормы, направленные на воспитание личной преданности работника своей компании. Данные акты, как правило, включают следующие положения: 1) запрет передачи третьим лицам сведений, составляющих коммерческую тайну; 2) запрет работы по совместительству без разрешения руководства компании в случае, если это может привести к утечке конфиденциальной информации.