Богмацера Э.В. Теория государства и права Ч. 1

Понятие реализации права охватывает несколько способов и форм воздействия на поведение субъектов права.

По уровню (глубине) реализации предписаний, содержащихся в нормативных актах, имеются две формы:

•активная – предполагает реализацию общих правовых норм, которыми пользуются субъекты права по отношению ко всем остальным субъектам. Этим правам соответствуют обязанности всех других субъектов не совершать действий, которые могли бы помешать их осуществлению;

•пассивная – предполагает реализацию норм, содержащих запреты, через воздержание субъекта от действий, за которые устанавливается юридическая ответственность. Она заключается в соблюдении обязанностей, ненарушении запрещающих норм, согласовании своего поведения с содержанием норм права, которые устанавливают юридическую ответственность.

Формы реализация права по субъектам:

- индивидуальная; - коллективная.

Формы реализация права по сложности и характеру действий субъекта (с участием или без участия государства):

Соблюдение – воздержание от совершения запрещенного законодательством поведения (например, переход проезжей части в установленном месте, не совершение преступления и т.д.). В большинстве случаев соблюдение права происходит незаметно, обычно не фиксируется.

Предполагает пассивное поведение субъекта – независимо от его соб-

ственного желания.

Исполнение – фактическое поведение по реализации возложенных на индивида юридических обязанностей (оплата проезда, прохождение действительной военной службы и т.д.).

Предполагает активное поведение субъекта – независимо от его соб-

ственного желания.

Использование – фактическое поведение по осуществлению принадлежащих индивиду в соответствии с законодательством возможностей (участие в выборах, поступление в вуз и т.д.)

Предполагает как активное, так и пассивное поведение.

Эти три формы реализации права, в ходе которых юридические нормы претворяются в жизнь непосредственно действиями самих субъектов общественных отношений, принято называть формами непосредственной реализации права.

В таких формах реализуются многие нормы права, но не все.

141

Есть немало случаев, когда соблюдение, исполнение и использование

оказываются недостаточными для обеспечения полной реализации юридических норм и требуется вмешательство в этот процесс компетентных органов, наделенных государственно-властными полномочиями. Например, начисление пенсии, зачисление на работу, выполнение обязанности военной службы и др.

Вывод: реализация норм права – воплощение предписаний правовых норм в правомерном поведении субъектов права, в их практической деятельности. Ее можно рассматривать как процесс и как конечный результат.

Вопрос 2. Понятие, признаки и основания применения норм права

Применение норм права – представляет собой официальную властную деятельность уполномоченных субъектов, осуществляемую в установленных законодательством порядке и формах и направленную на обеспечение реализации требований юридических норм.

Если сказать упрощенно, то применение правовых норм – это вынесение на основе норм права решений по конкретным делам.

С точки зрения формальной логики, это процесс, который состоит в подведении конкретного жизненного случая под общую правовую норму, а также вынесение на этой основе специального акта – акта применения норм права.

Если соблюдение, исполнение и использование связаны с действиями граждан, общественных организаций, коммерческих объединений (корпораций), то применение норм права осуществляется государственными органами и должностными лицами, и только в определенных ситуациях – общественными организациями. Граждане не могут быть субъектами применения норм права. В случае если государственный орган передает часть своих полномочий отдельным физическим лицам, то в процессе реализации норм права они выступают не как физические лица, а как представители этого государственного органа.

Применение норм права имеет место там, где адресаты правовых норм не могут реализовать своих, предусмотренных законом, прав и обязанностей без посредничества компетентных органов. Можно сказать, что на определенном этапе правоприменение подключается к способам непосредственной реализации – соблюдению, исполнению, использованию.

По общему правилу (особенно в странах, относящихся к романогерманскому типу правовых систем) основной формой реализации права судьями и другими должностными лицами государства считается применение правовых норм, содержащихся в законах и подзаконных нормативных актах.

Признаки применения норм права:

1. Применение права представляет собой властно-распорядительную деятельность, осуществляемую от имени государства компетентными государственными органами (ОВД, суды, таможенные органы и др.), а также негосударственными органами (организациями, учреждениями), которым государство делегирует полномочия в правоприменительной сфере (органы местного самоуправления, третейские суды и др.).

142

2.Имеет индивидуализированный, персонифицированный характер,

так как представляет собой решение конкретного дела, жизненного случая, определенной правовой ситуации на основе норм права. Состоит в «приложе-

нии» норм права к конкретному лицу (персоне), конкретным обстоятельствам.

3.Имеет процедурно-процессуальный характер, так как представляет собой официальный порядок действий, состоит из ряда стадий.

4.Имеет творческий, интеллектуальный характер, так как это всегда интеллектуальная деятельность. Для применения норм права необходимо проводить сознательно ряд действий.

5.Совершается на основе норм права.

6.Применение права всегда связано с вынесением специального решения (акта применения) в специально установленной форме (выдача ордера на жилплощадь, удостоверения на право собственности на земельный участок и др.).

В каких случаях возникает необходимость в применении норм права?

1.Когда предусмотренные юридическими нормами права и обязанности возникают только после вынесения властного решения государственного органа о наделении одних участников правоотношений субъективными юридическими правами и возложении на других субъективных юридических обязанностей (приказ о зачислении абитуриента в вуз, представление гражданина к награде, назначение пенсии, вступление в должность, переход на другую работу, получение премии).

2.Когда имеется спор о праве (в имущественных отношениях, при налогообложении) и стороны сами не могут выработать согласованное решение, уладить конфликт о наличии или мере субъективных прав и юридических обязанностей (раздел имущества между супругами, решение споров между участниками гражданского договора, спор о детях, наследстве и т.д.).

3.Когда совершено правонарушение и лицо привлекается к юридической ответственности.

4.Когда требуется официально установить наличие или отсутствие конкретных фактов и признать их юридически значимыми. Так, например, при наличии соответствующих условий, только суд может признать гражданина безвестно отсутствующим; установление факта отцовства, смерти, расторжения брака).

5.Когда те или иные юридически значимые действия в силу их особой важности должны пройти контроль со стороны государства с целью проверки их правильности, законности, достоверности (сделки по купле-продаже недвижимости, регистрация нотариальным учреждением завещания, выделение земельного участка, оформление доверенности на пользование автомашиной, заверение копий различных справок, документов, дипломов, аттестатов и т.д.).

Сгруппировав все случаи, можно сделать вывод, что правоприменение состоит в:

• наделении одних участников правоотношений субъективными юридическими правами и возложении на других субъективных юридических обязанностей;

143

•разрешении спора о праве – о наличии или мере субъективных юридических прав и субъективных юридических обязанностей;

•определении меры юридической ответственности правонарушителя.

Во всех этих случаях применение права связано с выполнением двух функций:

1)организации поведения граждан и их объединений по реализации предоставленных им законом прав и возможных обязанностей. Эту функцию можно было бы, как отмечалось выше, назвать функцией индивидуального, или казуального, регулирования;

2)обеспечения зашиты (охраны) прав и свобод граждан. В этом случае применение права выполняет охранительную, юрисдикционную (чаще всего), функцию.

Вывод: таким образом, правоприменение – это осуществляемая в проце- дурно-процессуальном порядке властно-организующая деятельность компетентных государственных органов и должностных лиц, заключающаяся в индивидуализации юридических норм применительно к конкретным субъектам и конкретным жизненным случаям в акте применения норм права.

Вопрос 3. Стадии применения норм права

Следует отметить, что порядок применения норм права может быть простым и сложным.

Примером простого порядка (процесса) применения норм права является применение санкции за безбилетный проезд в городском транспорте (предложение контролера уплатить штраф, получение суммы и выписка квитанции). Иное дело сложный процесс применения норм права (например, применение Особенной части Уголовного кодекса).

Сложный порядок применения норм права, как правило, состоит из четырех стадий правоприменительной деятельности:

1)установление фактических обстоятельств дела;

2)установление юридической основы дела – выбор и анализ юридических норм (иначе: юридическая квалификация фактических обстоятельств);

3)вынесение решения по делу и документальное оформление принятого решения;

4)исполнение решения.

Указанные стадии являются условными, поскольку на практике они совпадают.

Рассмотрим каждую из этих стадий:

I. Установление фактических обстоятельств дела – это стадия подго-

товительная, но чрезвычайно ответственная: иногда имеет решающее значение. Установление фактических обстоятельств – действия правоприменителя, направленные на определение жизненных фактов, явлений действительности, образующих фактическую основу правоприменения. Значит, на этой стадии должны быть определены те факты и события, при наличии (или отсутствии)

которых применяемая норма права действует.

144

Фактических обстоятельств, подлежащих установлению, может быть меньше или больше, однако правоприменителю надлежит установить те факты, т.е. обстоятельства, с которыми применяемая норма связывает наступление юридических последствий.

Процедура установления такого рода фактов осуществляется в процессе доказывания.

Доказывание – действия правоприменителя, направленные на установление с помощью юридических доказательств истины по конкретному юридическому делу.

Доказывание осуществляется с помощью доказательств – сведений, фактических данных, которые допускаются законом для установления истины по юридическому делу, т.е. тех, которые имеют юридическое значение для данного дела. Это – объяснение сторон, показания свидетелей, заключения экспертов, документы, иные письменные и вещественные доказательства. Виды доказательств перечислены в законе, в частности в ст. 52 ГПК РФ, ч. 2 ст. 69 УПК РФ.

Доказательства можно подразделить на: прямые (закрепляют так называемый «главный факт») и косвенные («вспомогательные»).

Требования к доказательствам:

а) достоверность – привлечение и анализ только тех фактов, которые имеют значение для рассматриваемого дела. Исключается подтасовка фактов и привлечение фактов, которые не относятся к делу;

б) обоснованность – использование только указанных процессуальными нормами средств доказывания. Например, для установления причин смерти необходимо проведение экспертизы. Исключается использование средств доказывания, взятых из другого источника, который не указывается;

в) полнота – установление всех данных, имеющих значение для рассматриваемого дела.

II. Установление юридической основы дела – выбор и анализ юриди-

ческих норм (юридическая квалификация фактических обстоятельств).

Установление юридической основы дела есть юридическая квалификация фактических обстоятельств дела.

Юридическая квалификация – правовая оценка всей совокупности обстоятельств дела путем соотнесения данного случая с определенными юридическими нормами.

Указания на правовые последствия содержатся в диспозиции (санкции) нормы права.

Установление юридической основы дела (юридическая квалификация фактических обстоятельств) включает:

1.Выбор отрасли, подотрасли, института права и нахождение нормы,

которая может быть применена к данному случаю. Нельзя подгонять факты под гипотезу избранной нормы.

2.Проверку подлинности текста того акта, в котором содержится ис-

комая норма, т.е. установление официального текста нормы. Нельзя ссылаться на неофициальные тексты. Необходимо руководствоваться последней редакци-

145

ей официального издания закона со всеми изменениями и дополнениями на день применения норм права.

3.Анализ нормы с точки зрения ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Требуется установить:

а) действовала ли норма права в момент, когда совершались исследуемые обстоятельства;

б) действует ли она в момент рассмотрения конкретного дела; в) действует ли она на территории, где рассматривается дело;

г) распространяется ли она на лиц, которые связаны с этим делом.

При определении действия закона во времени необходимо соблюдать правило: «Законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени, кроме случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность лица».

При обнаружении в процессе выбора норм противоречий или несовпадений содержания двух или более формально действующих норм необходимо разрешать коллизию норм следующим образом:

а) если нормы имеют разную юридическую силу, то действует та норма, которая имеет большую силу;

б) если нормы имеют равную юридическую силу, то действует та норма, которая принята позднее.

4.Уяснение содержания нормы права. Необходима проверка, нет ли официального толкования нормы. Если правотворческий орган издал норма- тивно-правовой акт, а затем – акт, в котором дано официальное толкование, то такое толкование является обязательным для того, кто применяет норму.

Недостаточно проверить, было ли официальное толкование. Правопри-

менительный орган должен сам ее толковать, ибо без толкования нельзя применять правовую норму.

Все указанные действия являются главными требованиями применения норм права и служат одной цели – правильной квалификации фактов, а значит – укреплению законности и правопорядка.

III. Решение дела и документальное оформление принятого решения.

Результат решения юридического дела выражается в индивидуальном го- сударственно-властном велении, предписании, акте-документе, который называется правоприменительным актом. Правоприменительный акт может иметь двоякую правовую функцию:

1) юридической констатации, т.е. признания существования определенных фактов, их правомерности (неправомерности), признания того или иного права за данным лицом или констатации по данному событию факта правонарушения;

2) новой юридической обязанности, т.е. после вынесения решения (как-

то: наложить наказание, установить обязанность совершить определенные действия в установленный срок, передать имущество, уплатить долг и др.) необходима дополнительная деятельность, новая обязанность компетентных органов по исполнению решения.

146

IV. Исполнение решения – необходимая и заключительная стадия применения права, означающая фактическое достижение целей принятого решения.

Исполнение правоприменительного решения – меры органов госу-

дарства, государственных и иных организаций, граждан, связанные с фактическим исполнением решения, вынесенного правоприменительным органом.

Вывод: сложный порядок применения норм права, как правило, состоит из четырех стадий правоприменительной деятельности: 1) установление фактических обстоятельств дела; 2) установление юридической основы дела – выбор и анализ юридических норм (иначе: юридическая квалификация фактических обстоятельств); 3) решение дела и документальное оформление принятого решения.

Вопрос 4. Акты применения норм права

Акт применения норм права – это конкретное решение по определенному делу, вынесенное уполномоченным субъектом, содержащее властное веление, выраженное в установленной форме и направленное на индивидуальное регулирование общественных отношений.

В установленных законом случаях он оформляется в виде письменного документа (акта-документа).

Правоприменительный акт – приговор, решение, определение, заключение и т.д. (например, начисление пенсионеру пенсии; приговор суда по конкретному уголовному делу) – результат решения юридического дела и итог применения норм права.

Признаки акта применения норм права:

1.Принимается на основе нормативно-правового акта и опирается на определенную норму права, т.е. является законным и обоснованным.

2.Исходит от компетентных органов государства в лице их должностных лиц и представляет собой категорическое, официально-властное, обязательное для исполнения веление, которое охраняется принудительной силой государства.

3.Адресуется четко определенным субъектам, т.е. является персонифицированным, индивидуальным.

4.Распространяет норму права на конкретную юридическую ситуацию (исключается распространение на подобные случаи), исчерпывает себя однократным применением, т.е. рассчитан на один раз.

5.Имеет определенную установленную законом форму документа (приказ, решение, приговор, распоряжение), если это – письменный акт (а их большинство).

Содержит четко обозначенные реквизиты: название, подпись, дата. Обладает строгой структурой: вводная, описательная, мотивировочная и результативная части;

вводная часть – содержит название акта, где, когда, кем, по какому поводу принят;

описательная часть – содержит фабулу дела; мотивировочная часть – содержит обоснование принятого решения;

147

резолютивная часть – содержит само решение.

6. Может быть обжалован или опротестован кем-либо из заинтересованных лиц.

Среди актов применения норм права следует различать:

-основной акт, в котором выражено решение юридического дела в целом;

-вспомогательные (промежуточные, дополнительные, сопутствующие) акты, оформляемые при установлении фактических обстоятельств дела, в ходе судебного процесса, на иных стадиях.

Акт применения норм права – наиболее распространенный вид правовых актов. Как и нормативно-правовой акт, он обладает юридической силой, имеет государственно-властный обязательный характер.

Одновременно правоприменительный акт отличается от нормативноправового рядом указанных выше признаков: принимается на основе норма- тивно-правового акта; персонифицирован; распространяет норму права на конкретный случай (одноразовый); включает в себя обязанность подчиниться – исполнить сформулированное по делу решение.

Правоприменительный акт, как правило, обеспечивает возникновение и развитие правоотношений в конкретной ситуации. Без таких юридических фактов не может реализоваться конкретная правовая норма.

Виды актов применения норм права

Акты применения норм права классифицируются по различным критериям:

По форме внешнего выражения:

1)письменный акт (их большинство). Письменный акт может быть, как минимум, двух видов:

а) отдельный документ (приговор суда); б) резолюция на материалах дела (утверждение прокурором обвинитель-

ного заключения);

2)устный акт (вызов понятых);

3)конклюдентный акт – акт действия (например, применение сотрудниками полиции табельного оружия и специальных средств или применение жестов полицейским-регулировщиком дорожного движения).

По способу принятия:

1)коллегиальные;

2)единоличные.

По субъектам принятия:

акты главы государства; акты правительства;

акты центральных органов исполнительной власти; акты региональных органов исполнительной власти; акты органов правосудия; акты прокурорского надзора;

акты местных (муниципальных) органов власти; акты руководителей предприятий, воинских частей и т.п.

148

Акты применения норм права принимаются практически всеми органами государства.

По юридической форме:

указы; постановления; распоряжения; приказы;

определения (суда и др.); протесты, представления, предписания, приговоры, решения.

По отраслевой принадлежности:

уголовно-правовые; административно-правовые;

гражданско-правовые и др. (кроме процессуальных).

По юридическим последствиям:

правоустанавливающие (о назначении директора, о присвоении звания); правоконстатирующие (свидетельство о браке; свидетельство о смерти); правопрекращающие (протест прокурора по поводу незаконного вы-

селения гражданина Г.);

правоизменяющие (замена ареста подследственного на подписку о невыезде);

правоотменяющие (вынесение судом решения о ликвидации акта, об утрате его юридической силы).

По значению в юридическом процессе:

основные акты, содержащие завершенное решение по делу (приговор, решение суда);

вспомогательные акты, обеспечивающие принятие основных (постановление и возбуждение уголовного дела).

Вывод: таким образом, акт применения норм права – это конкретное решение по определенному делу, вынесенное уполномоченным субъектом, содержащее властное веление, выраженное в установленной форме и направленное на индивидуальное регулирование общественных отношений.

Вопрос 5. Пробелы в законодательстве. Аналогия права и аналогия закона

Пробел в законодательстве – это полное или частичное отсутствие конкретного юридического предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

Способы устранения пробелов в законодательстве:

1)восполнение – принятие нормы права, устраняющей пробел;

2)преодоление – через использование аналогии (не допускается в уголовном и административном законодательстве).

При пробеле в законодательстве отсутствует то, что должно там быть в силу объективных оснований, т.е. отсутствует правовое предписание, рассчитанное на юридически значимый случай. При этом далеко не всегда отсутствие

149

нормативно-юридической урегулированности, а значит, не всякое «молчание» закона следует расценивать в качестве пробела. Те факты, обстоятельства, которые выходят за пределы правового регулирования, объективно не могут и не должны приобретать юридическое значение, т.е. требовать юридического решения. От этого случая необходимо отличать так называемое квалифицированное молчание закона (законодателя) – ситуации, когда отношения, находящиеся в сфере правового регулирования, не находят закрепления (по прямому усмотрению законодателя) в законе по каким – то основаниям (не являются объектом законодательного регулирования, могут быть урегулированы средствами индивидуально – правового регулирования, т.е. разрешены с помощью института аналогии закона, и пр.).

Юридической теорией сформулированы определенные предпосылки, при наличии которых пробел в законодательстве считается действительным:

–неурегулированный законом жизненный случай должен находиться в сфере правового регулирования;

–в действующем законодательстве действительно отсутствует норма, подлежащая применению в данном случае;

–восполнение пробела в данной сфере не должно быть запрещено законом. Основных причин пробелов в законодательстве две: во-первых, отстава-

ние закона от реальной жизни, развивающихся отношений; во-вторых, издержки законотворческой деятельности. Соответственно этому можно различить несколько разновидностей пробелов. Это – абсолютный пробел (отсутствие необходимой нормы для урегулирования возникшего спора) и частичный (норма регулирует сходные отношения); пробелы первоначальные (возникают в момент принятия нормативного акта) и последующие (необходимость в правовом урегулировании возникает после принятия законодательного акта в результате появления новых отношений (явлений); «простительные» пробелы – законодатель не мог по каким-либо причинам увидеть или предвидеть потребность в правовом регулировании; «непростительные» пробелы – если существование такой потребности было проигнорировано законодателем либо же не были соблюдены правила юридической (законодательной) техники, в силу чего потребность в правовом урегулировании реализована не полностью.

Отсутствие в законодательстве конкретного предписания для урегулирования возникшего спора согласно действующему законодательству не является для правоприменителя основанием для отказа в разрешении дела. Для этой цели существуют специальные средства, использование которых позволяет правоприменителю преодолеть (восполнить) имеющийся пробел.

К числу таких средств относят аналогию закона и аналогию права. Аналогия закона – решение конкретного дела (спора) при наличии про-

бела на основании сходной, наиболее близкой по содержанию нормы.

Данный вид аналогии означает, что конкретной нормы для ее применения к данному случаю в законодательстве нет, но есть сходные нормы, на основе которых этот случай может быть разрешен юридическими средствами. Так, гражданское законодательство регулирует порядок проведения лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр (ст.ст. 1062, 1063 ГК РФ). Однако

150