!Учебный год 2024 / IX_SYuF_T_2

IX СТУДЕНЧЕСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ФОРУМ

Все вышесказанное относится к общим положениям, а вот особенности режима рабочего времени и времени отдыха дистанционного (удаленного) работника установлены статьей 312.4 ТК РФ. Согласно положениям этой нормы любые особенности должны быть урегулированы коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором или дополнительным соглашением к трудовому договору.

Без должного регулирования возникает масса проблем: какой режим рабочеговременинеобходимоустанавливать,как фиксировать фактическиотработанное время для заполнения Табеля. Многих работодателей мучает вопрос о том, как отследить «переработку», не допустить ее, а в случае «переработки» установить количество часов. Но обо всем и по порядку.

Законодатель не устанавливает и не дает рекомендаций относительно режимов рабочего времени для дистанционных работников. Но практика пошла по другомупути.В основномдлядистанционных работниковиспользуетсяненормированный рабочий день или режим гибкого рабочего времени.

В первую очередь это связано стем,чтоработодатель,какправило,неможет реально отследить сколько времени и в какие часы работник выполняет свои функции. А при «плавающих» режимах работники привлекаются к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительностирабочеговремени.Ненормированный рабочий день позволяетработодателю ставить перед работником задачи, по сути, в любое время.

Но не редкими бывают случаи «стандартных» режимов рабочего времени, привычных многим. В таких случаях фиксация рабочего времени происходит засчет фиксациивременивходавличныйкабинетивыхода из личного кабинета работника в компьютерной сети, также работодатель может отслеживать его активность в системе.

Согласно ст. 312.4 ТК «время взаимодействия дистанционного работника с работодателем включается в рабочее время». Эта часть статьи наиболее актуальна для «стандартных» режимов рабочего времени. Благодаря такому уточнению работник защищается законодателем от «переработок», работы в выходные дни и в вечернее и ночное время.

Законодательнедаетопределения«взаимодействия дистанционногоработника с работодателем заключается», но называет один из таких способов. Согласно ст. 312.3 «взаимодействие дистанционного работника и работодателя может осуществляться путем обмена электронными документами».

Соответственно, если такой обмен документами, то есть взаимодействие, происходит в нерабочее время (которое может быть установлено для дистанционногосотрудникатрудовымдоговором,дополнительнымсоглашениемиликоллективным договором) можно сделать вывод о том, что сотрудник работает во

199

IX СТУДЕНЧЕСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ФОРУМ

Но с появлением новой коронавирусной инфекции изменения продолжились.С 1 января2021 г.вступиливсилупоправки,регулирующиепорядоквременного переводана дистанционную работу поинициативе работодателя висключительных случаях (например, природные катастрофы, эпидемии, пожары и т.д.). В этих случаях нетребуется согласиеработника напереводна дистанционную работу1.

Также на сегодняшний день работодатель имеет право принять решение о распространении на взаимодействие с дистанционными работниками правил осуществленияэлектронногодокументооборота,что существенно сократиловременны́е затраты на создание, обработку и хранение документов, а также поспособствовало экономии трудовых и материальных ресурсов.

Популярность дистанционной работы растет с каждым днем. Безусловно, на этоестьсвоипричины.Во-первых,экономияресурсов:материальных,временны́х, финансовых. Причем выгоду получает не только работник, но и работодатель, у которого нет необходимости обустраивать дополнительные рабочие места.

Во-вторых, дистанционная работа позволяет работодателю привлекать наиболее квалифицированных специалистов, а работнику — находить работу на наиболее выгодных для себя условиях. Этому способствует отсутствие географического фактора, который очень часто ограничивает потенциальную возможность в выборе кадрового потенциала.

В-третьих,дистанционныйтрудвнекоторых областях болеегибок,поскольку показателем его результативности является количество и качество выполненной работы, а не фиксированное время нахождения работника на своем рабочем месте. Однако это совсем не означает, что нет места ограничению продолжительностирабочеговремени.Так,наданныймоментправилаработыдистанционныхработников можно закрепить в трудовом или коллективном договоре, локальном нормативном акте или дополнительном соглашении к договору.

В заключение хочется отметить, что, несмотря на отличия дистанционной работы от типичных форм занятости, она не теряет своей эффективности. Однако правовой механизм регулирования труда дистанционных работников пока не идеален и требует модернизации. В условиях научно-технического прогресса и информатизации общества открываются все новые возможности и формы взаимодействиямежду работникомиработодателем.А значит,уже совсемскороРоссийская Федерация выйдет на новый уровень развития в области регулирования дистанционного труда.

1 Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001ред. от 14.07.2002 №197 ФЗ // СЗРФ.2022. Ст. 312.9.

201

XIX. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА И СОЦИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ...

Дрозд К. В., Ишбулатова А. И. Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

Студенты

Самозанятость в России: проблемы правоприменительной практики

Аннотация. В статье анализируются различные подходы к пониманию самозанятости, пробелы законодательного регулирования в части отсутствия социальных гарантий. Рассматривается тенденция подмены трудовых отношений с участием самозанятых гражданско-правовыми.

Ключевыеслова:самозанятость,индивидуальныйпредприниматель,наемныйработник, трудовой договор, гражданско-правовой договор.

Согласно данным ФНС России, прирост зарегистрированных самозанятых в среднем составляет от 30 до 40 % от аналогичного месяца прошлого года. Если в сентябре 2021 г. общее количество составляло 3 млн 168 тыс., то в сентябре этого года самозанятых увеличилось почти вдвое — 5 млн 821 тыс.1 Анализируя статистику, становится очевидным, что исследование правового статуса самозанятых лиц является необходимостью длятого, чтобыустановить их местов правовой системе Российской Федерации.

Вюридическойлитературеведетсядискуссияотносительнотого, как следует называтьформызанятости,отличныеоттрадиционнойконструкциитрудовогодоговора: некоторые авторы называют их «нетипичными», другие — «нестандартными»2. При этом ряд исследователей усматривает определенную разницу между двумя данными понятиями. Обращаемвнимание, чтов контекстеисследуемой нами темы термины «нестандартные» и «нетипичные» являются синонимами, обобщающими новые формы занятости, появляющиеся в правовом пространстве и отличающиеся небольшим объемом гарантий для работников.

Легальное определение понятия «самозанятость» в законодательстве Российской Федерации отсутствует, но термин «самозанятые» употребляется в правовых актах: в утвержденной распоряжением Правительства РФ от 02.06.2016 № 1083 р Стратегии развития малого и среднего предпринимательства в РоссийскойФедерациинапериоддо2030 г.подсамозанятымигражданамипонимаются

1Платформа поставки данных ФНС России. Самозанятые. URL: https://geochecki- vpd.nalog.gov.ru/#/self-employment (дата обращения: 05.10.2022).

2Закалюжная Н. В. Заемный труд и дистанционная занятость как основные формы нетипичных трудовых отношений // Вестник Московского университета. Серия 11, Право. 2015. № 4. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/zaemnyy-trud-i-distantsionnaya- zanyatost-kak-osnovnye-formy-netipichnyh-trudovyh-otnosheniy (дата обращения: 05.10.2022).

202

IX СТУДЕНЧЕСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ФОРУМ

лица, «осуществляющие приносящую доход деятельность и не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей»1. Налоговый кодекс РФ дает косвенное определение самозанятых лиц как физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями и оказывающих без привлечения наемных работников услуги физическим лицам для личных, домашних и (или) иных подобных нужд.

В научной литературе единой позиции относительно данного понятия также нет. Выделим два ключевых взгляда к пониманию самозанятости: ряд исследователей обращает внимание, что самозанятые трудятся на собственный риск, при этомконтроль работодателя исключается.Их труднаправлен наполучение систематического дохода. Исходя из изложенного, ряд ученых делает вывод, что такой трудсоответствуетхарактеругражданско-правовых отношений.Второйточкизрения придерживаются авторы юридической литературы, считающие, что такая деятельность физических лиц, которые еще вчера были наемными работниками, должна регулироваться нормами трудового права. Кроме того, некоторые из них не согласны с отнесением самозанятых к субъектам предпринимательской деятельности. В частности, Е. Д. Лысенко указывает, что «фактически самозанятые представляют собой пограничную категорию, сочетающую в себе признаки как наемного работника, так и предпринимателя, не являются при этом ни той, ни другой стороной трудовых отношений».

Мы согласны с мнением исследователей, придерживающихся второй позиции. Авторы Федерального закона от 26.07.2017 № 199 ФЗ сконцентрировались на необходимости исключить всякую возможность признания самостоятельного труда самозанятых граждан «незаконной предпринимательской деятельностью» и поэтому преждевременно признали их субъектами предпринимательской деятельности, притом что отнесение самозанятых к соответствующей форме занятости дискуссионно, как и рисковый характер их деятельности, направленность на получение прибыли, а не дохода2.

Инойпроблемой,существующейнапрактике,являетсяподменатрудовыхотношений с участием самозанятых гражданско-правовым, поскольку это влечет негативные правовые последствия как для заказчика (штрафы и доначисление НДФЛ), так и для самозанятого, лишенногосоциальногообеспечения,предусмотренногопотрудовомудоговору.В феврале2022 г.Федеральнаяналоговаяслужба Россиивыпустилаписьмо,вкоторомрассказала,какиепризнаки гражданско-пра- вового договора с самозанятым могут свидетельствовать о наличии между ним и

1СЗ РФ. 2016. № 24. Ст. 3549.

2Павловская О. Ю.К вопросуопроблемахправовогорегулированиясамозанятости // Право и экономика. 2018. № 12. С. 12–17. О. Ю. Павловская считает, что термины «прибыль» и «доход» не являются тождественными, вследствие чего деятельность самозанятого не направлена на получение прибыли.

203

XIX. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА И СОЦИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ...

заказчиком трудовых отношений, а значит, быть поводом для переквалификации такого договора в трудовой1. Выводы ФНС основаны на судебной практике.

Сегодняпопулярныплатформы,которые осуществляютпривлечение самозанятых, что помогает заказчику найти временного сотрудника для выполнения задач с почасовой оплатой, путем публикации заявок в приложении. С одной стороны,такиесервисыоперативноибезособыхусилийсводятводномместезаказчиков и потенциальных исполнителей. С другой стороны, Антон Максименко, директор по персоналу «Fix Price», отмечает, что такое предоставление услуг самозанятых, по их мнению, есть подмена трудовых отношений гражданско-право- вымиврамках привлечения линейногоперсонала2.Так,например,вприложении «Ventra go» с исполнителями (самозанятыми) не оформляется никакого договора гражданско-правового характера. В таком случае, по сути, отсутствуют гарантии того, что самозанятому действительно будет произведена оплата за отработанные часы. Проанализировав отзывы об этом приложении, можно сделать вывод, что нередки случаи, когда самозанятым не оплачивают выполненное задание, клиент-заказчикнепредоставляетработупоприездекисполнителю,вычитаетего отработанные часыи др.3 Следовательно,самозанятые уязвимы,поскольку отсутствуют какие-либо гарантии.

Учитывая стремительно растущую судебную практику, полагаем, что в ближайшем будущем следует ожидать определения социальных гарантий самозанятых в части пенсионного и медицинского обеспечения. Справедливо делает вывод Н. В. Черных: дихотомия, указанная в правовых позициях Конституционного Суда РФ (либо работающий по трудовому договору субъект, нуждающийся в особой правовой защите, либо субъект, самостоятельно обеспечивающий себя работой и в силу этого самостоятельно несущий социальные риски) уйдет в прошлое4. «С накоплением количества таких самозанятых общественное давление на работодателей и законодателя будет возрастать, в связи с чем возможно, что самозанятый займет промежуточное положение между субъектом предпринимательской деятельности и защищенным наемным работником».

Таким образом, появится третья категория трудящихся лиц, которая размоет границы правовых режимов между устоявшимися наемными работниками и предпринимателями (несмотря на то, что сейчас самозанятый искусственно отно-

1Письмо ФНС России от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674 «О направлении информации по проведению мероприятий налогового контроля по НПД».

2Газета «Коммерсантъ» от 17.01.2022 № 6/П. С. 10.

3интернет-сайт с отзывами. URL: https://pravda-sotrudnikov.ru/company/ventra-go (дата обращения: 06.10.2022).

4 ЧерныхН.В. Труд самозанятых— новаялиформа нетипичной занятости?// Актуальные

проблемы российского права. 2021. №12 (133). URL: https://cyberleninka.ru/article/n/trud- samozanyatyh-novaya-li-forma-netipichnoy-zanyatosti (датаобращения:06.10.2022).

204

IX СТУДЕНЧЕСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ФОРУМ

сится к последним). На наш взгляд, изменений сто́ит ожидать в законе «О занятости населения в Российской Федерации»: включение самозанятого в круг занятых лиц (ст. 2) и создание статей, раскрывающих определение самозанятого и характерный налоговый режим. Такой подход позволил бы придать самозанятому гражданину правовой статус, отвечающий его потребностям и не сопровождающийся нежелательными последствиями.

В настоящее время статус самозанятого лица следует признавать прекаризованным, т.е. нестабильным (по сравнениюсостатусомработающегопотрудовому договору) в силу переложения на самозанятого многих социальных рисков, которые обычно несет работодатель. «Только грамотно выстроив систему социального обеспечения самозанятых граждан, и не увеличивая налоговые ставки государство в полной мере сможет исполнять свои социальные обязательства перед гражданами»1. Таким образом, самозанятость позволила легализовать доходы тех лиц, которые не работали по трудовому договору и не регистрировались в качестве индивидуального предпринимателя; с другой стороны, отсутствие гарантий, неопределенность статуса, законодательные пробелы представляют собой минусы данного эксперимента.

Егорова П. М. Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

Студент

Проблемы правового регулированиятруда и социального обеспечения блогеров

Аннотация. В данной статье рассматриваются вопросы правового регулирования труда и социального обеспечения лиц, занятых в такой нетипичной форме занятости, как блогосфера. Актуальность научной работы состоит в развитии существующего не первое десятилетие блоггинга. Цель: выявление и анализ нормативных правовых актов, регулирующих труд указанной деятельности. Результатами исследования послужило выявление: нормативных правовых актов, регулирующих труд лиц, занятых в блогосфере; проблем на пути к ее урегулированию.

Ключевые слова: регулирование труда блогеров, трудовой стаж блогера, самозанятые, сеть «Интернет», блогер, современные направления и профессии.

Почти каждый, кто знаком с понятием личного бренда (одно из важных качеств юристов, как уже практикующих, так и будущих) сталкивался с необходимостью ведения в сети «Интернет» персональной страницы. И чаще всего происходит так, что процент вложения ресурсов в развитие такого профессионального блога ненамного меньше (на начальном этапе может быть и больше) процента

1 Dolotina R. R.Shapagonov A. N.Legalregulationofactivityofself-employedcitizensinthe Russian Federation // Revista genero & direito. 2019. Т. 8. № 7. С. 11–18.

205

XIX. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА И СОЦИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ...

времени и трудоемкости, которые уделяются задачам, связанным с увеличением базызнаний отдельновзятоголица. Ответнавопросотом,чтоже будетзаписано

втрудовой книжке блогера и будет ли она вообще, мы постараемся дать, проанализировав нормативно-правовую базу названной профессии, которая появилась относительно недавно — в конце прошлого столетия.

Актуальность данной проблемы во многом диктуется востребованностью «блоггинга» среди как подрастающего поколения, которое только задумываются освоейбудущейпрофессии,такисредитехлиц,укоторыхпоявиласьпотребность смены уже имеющейся работы в сторону деятельности блогера.

Нетипичной занятостью сто́ит называть все отличные от традиционных длительных трудовых отношенийформызанятости. Наиболеестремительноразвивающаясяпрофессияблогеравпоследниеполгодапотерпеласерьезныйкрах.Лица, ранее продвигающие свой блог в сети «Instagram» (признана экстремистской организацией и запрещена в РФ в соответствии с решением «Тверского районного суда г. Москвы от 21.03.2022 о запрете деятельности Facebook и Instagram на территории Российской Федерации по основаниям осуществления экстремистской деятельности»), особо ярко ощутили проблему регулирования их сферы деятельности. Именно такое направление занятости из всех нестандартных форм характеризуются особенно низким уровнем гарантий, в том числе по выплате заработной платы, не говоря уже о социальном обеспечении и гарантиях стабильности работы.

Блог (англ. blog, от web log)— этоежедневникличных событий,представленный на его публичное просматривание. Понятие блогосферы возникло с момента популяризации чтения блогов. На данный момент это наиболее быстрое и обще-

доступное средство получения и распространения новостей, обмена информацией и мнениями среди широкого круга лиц. Первые известные блоги появились

всередине 1990 х гг.

Внастоящее время работа блогера не подпадает под защиту Основного Закона в сфере трудовой деятельности — Трудового кодекса Российской Федерации. Соответственно, ни о каких гарантиях и тем более о трудовом стаже речи быть не может. Так, согласно ст.1 ТК РФ «Целями трудового законодательства являютсяустановление государственных гарантий трудовых прави свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей». Трудовое право регулирует отношения между работником и работодателем.Блогеры могут стать участникамитрудовых правоотношенийтолько

втомслучае,еслистанутработникомилиработодателемпоотношениюккакомуто лицу. Например, те лица, которые нашли выход из сложившейся ситуации в связи с запретом «Instagram» и активно начали вкладывать свои ресурсы для развития блога уже на известной всеми платформе «Яндекс.Дзен» — бесспорно выигрывают в этом плане хотя бы потому, что они заключают договор с этой компа-

206

IX СТУДЕНЧЕСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ФОРУМ

нией, на основании которого Яндекс удерживает из вознаграждения и перечисляет в бюджет налог на доходы физических лиц — граждан РФ (13 %), а также уплачиваетстраховыевзносывгосударственныевнебюджетныефондывсоответствии с законодательством РФ. Но и здесь есть нюансы, так как блогеры заключают не трудовой, а гражданско-правовой договор.

Ранее в ТК РФ была добавлена путем принятия Федерального закона от 05.04.2013 № 60 ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РоссийскойФедерации»такаякатегорияработников,какдистанционные,особенностью которых является осуществление деятельности только через сеть «Интернет». Однако большинство распространенных современных направлений и профессий не подпадали под условия, указанные в главе 49.1 ТК РФ (введенной на основании№ 60 ФЗ). И такоеодноизсамых распространенных вцифровойсфере направлений, как блогерство оказалось в числе неурегулированных в полной мере отношений на уровне законодательства РФ. Труд блогеров невозможно регламентировать посредством принятия в ТК РФ главы 49.1, поскольку не прослеживается должной связи ни с понятием, ни с особенностями дистанционной работы.

С повсеместным увеличением лиц, занятых в этой нетипичной деятельности, возникают нoвые правoотношения. Наряду с другими подобными нормативными актами, связанными с информацией, в 2014 г. законодатели обратили свое вниманиеинаблогосферу.Такбыл принятзакон,которыйнаиболеетеснымобразом приравнивает деятельность блогеров к средствам массовой информации. На основании этого нормативного акта регламентируются положения, которые закрепляют права и обязанности организаторов распространения информации в сети «Интернет» (Яндекс.Дзен, ВКонтакте, Одноклассники и др.), а также их пользователей, которыми и являются блогеры. Более того, такое лицо, размещающее общедоступную информацию и доступ к которой в течение суток составляет более трех тысяч пользователей, должен включаться в реестр Роскомнадзора. Блогер может либо подать заявку на регистрацию самостоятельно, заполнив электронную форму на специальном сайте, либо дождаться уведомления о включении в реестр от Роскомнадзора.

По нашему мнению, не представляется возможным делать вывод о том, что деятельность блогеров была урегулирована с принятием № 97 ФЗ1. И это подтверждается примитивным отсутствием нормы права о налоге на профессиональные доходы данных лиц, так как, несомненно, лица, имеющие популярность,

1 Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам упорядочения обмена информацией с использованием информационно-телекоммуникационных сетей» от 05.05.2014 № 97 ФЗ // СПС «КонсультантПлюс».

207

XIX. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА И СОЦИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ...

большоеколичествочитателей(подписчиков)ипросмотровнасвоихпубликациях осуществляют свою деятельность на коммерческой основе.

И далее на практике ситуация складывается следующим образом. Если блогер постоянно ведет свою деятельность в сети «Интернет», имеет большое число читателей(подписчиков) — более100 тыс.,сотрудничаетсрекламнымикомпаниями — то он обычно регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. Тогда он платит самостоятельно налоги — УСН 6 %, в ФСС и ФМС. Нередко происходит так, что блогер заключает договор с заказчиком, который становится для него налоговым агентом. Блогеру остается только передать свои паспортные данные и номер страхового свидетельства (СНИЛС). Другой вариант развития событий,когдаблогерстановится самозанятым,новэтомслучае,оннеплатитстраховые взносы на социальное и пенсионное обеспечение. В том случае, если другой профессиональной деятельности, осуществляемой на основании трудового договора, блогер никогда не имел и не заработал себе стаж, необходимый для оформленияпенсии,топосле наступленияпенсионного возраста,пройдет5 лети блогер получит социальную пенсию (минимальный размер).

Подводя итог всему обозначенному выше, упомянутые в этой статье нормативныеправовыеактыневсилеурегулироватьвполноймеретрудблогеров,ведь получение статуса самозанятого и впоследствии — несение определенного финансового бремени (путем отчисления налоговых выплат), является добровольным решением каждого, которое направлено на социальное обеспечение будущего, включая пенсионные выплаты. А так как подавляющее большинство блогеров это лица, которые моложе или около 30 лет, то не для каждого из них «пенсионный вопрос» ставится в приоритет (по причине того, что это «будущее» далеко не ближайшее).

В связи с этим вопрос о регулировании труда и социального обеспечения блогеров остается неразрешенным, несмотря на попытки нормативного регулирования. По нашему мнению, ответ на этот вопрос представляется возможным найти посредством принятия национального кодифицированного нормативного правового акта, который смог бы отдельно регламентировать деятельность блогеров, закрепляя их правовой статус с предоставлением гарантий их социального обеспечения. Несомненно, устанавливая на законодательным уровне новые положения, необходимо учитывать и ряд уже принятых нормативных правовых актов, к примеру Федеральный закон «О персональных данных», Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

208