2. Применение сверхимперативных норм

государственными судами

Споры, возникающие из трансграничных частноправовых отношений, как правило, передаются на рассмотрение в государственные суды <775>. При этом в процессе разрешения спора может возникнуть вопрос о возможности применения сверхимперативной нормы.

--------------------------------

<775> Исключение составляют споры, возникающие из трансграничных коммерческих договоров, стороны которых зачастую заключают арбитражные соглашения.

Решение данного вопроса во многом будет зависеть от принадлежности соответствующей нормы к той или иной правовой системе, связанной с отношением. На основе данного критерия можно выделить следующие три категории (вида) сверхимперативных норм (рис. 2):

1) сверхимперативные нормы страны суда (lex fori);

2) нормы, входящие в состав компетентного правопорядка (lex causae);

3) нормы третьих стран.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Сверхимперативные нормы │

└─────────────────────────────────────┬┬──────────────────────────────────┘

┌──────────────────┘└──────────────────┐

V V

┌─────────────────────────┐ ┌───────────────────────┐

│ Сверхимперативные │ │ Иностранные │

│ нормы lex fori │ │сверхимперативные нормы│

└─────────────────────────┘ └──────────┬┬───────────┘

┌─────────────────┘└─────────┐

V V

┌────────────────────────┐ ┌───────────────────┐

│ Нормы применимого │ │ Нормы │

│ права (lex causae) │ │ третьих стран │

└────────────────────────┘ └───────────────────┘

Рис. 2. Виды сверхимперативных норм

При этом независимо от вида сверхимперативной нормы необходимыми условиями ее применения является учет пространственно-персональной сферы, а также временных рамок ее действия. Иными словами, соответствующее отношение должно подпадать под сферу действия норм rationae materiae, rationae personae, rationae temporis и rationae loci. Данный вывод находит свое подтверждение в п. 1 ст. 9 Регламента Рим I, согласно которому "сверхимперативными предписаниями (overriding mandatory provisions) являются положения, соблюдение которых имеет настолько принципиальное значение для защиты публичных интересов принявшего их государства... что они подлежат применению к любой ситуации, подпадающей под их действие...". Все остальные условия применения сверхимперативной нормы будут зависеть от ее вида.

2.1. Сверхимперативные нормы страны суда (lex fori)

Первую группу составляют сверхимперативные нормы государства, суд которого рассматривает спор. Единственным условием их применения является учет пространственно-персональной сферы действия таких норм <776>. Таким образом, суд в любом случае применит сверхимперативные нормы своего права, если придет к выводу о том, что отношение подпадает под сферу их действия. Данный вывод следует из п. 1 ст. 1192 ГК РФ, а также п. 5 ст. 13 АПК РФ, согласно которым применение судом иностранного права не затрагивает действия тех императивных норм законодательства России (норм непосредственного применения), которые регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

--------------------------------

<776> Решение МКАС при ТПП РФ от 28.05.1999 по делу N 243/1998 // СПС "КонсультантПлюс"; M. Robert Bismuth v. Association L Avenir Sportif de la Marsa and Societe Olympique de Marseille. Cour de Cassation. 18.07.2000 // Clunet. Vol. 128. 2001. P. 97.

При этом необходимым условием применения сверхимперативной нормы является наличие у принявшего такую норму государства интереса в ее применении. Например, в решении по делу, рассмотренному в 2011 г. <777>, Кассационный суд Франции отказался применять сверхимперативную норму французского закона, направленную на защиту субподрядчиков, ввиду отсутствия тесной связи отношения с территорией Франции. В обоснование суд указал, что целью данной нормы является защита французских субподрядчиков. Поэтому в случае, когда субподрядчиком является иностранное лицо, данная норма не подлежит применению, хотя и является сверхимперативной нормой lex fori.

--------------------------------

<777> Cour de Cassation. N 09-13.524. 27.04.2011 // Construction Law International. Vol. 7. Issue 1. March 2012.

Аналогичным образом данный вопрос решается во всех документах, закрепляющих возможность применения сверхимперативных норм страны суда (lex fori) (например, в Регламенте Рим I (п. 2 ст. 9), Регламенте Рим II (ст. 16), проекте Регламента Рим X (п. 2 ст. 10), Гаагской конвенции о праве, применимом к трастам, и об их признании 1985 г. (ст. 16) и других документах).

Исключение составляет лишь Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г., которая рассматривает все виды сверхимперативных норм (в том числе нормы страны суда) как равнозначные и ставит возможность их применения в зависимость от усмотрения суда (ст. 16): "Действие также может быть придано сверхимперативным (mandatory) нормам права любой страны, с которой ситуация имеет существенную связь".

Следует, однако, отметить, что суды некоторых государств устанавливают дополнительные условия применения таких норм. Так, в деле, рассмотренном в 2007 г. <778>, суд Роверето (Италия) рассматривал вопрос о возможности применения ст. 1384 ГК Италии (устанавливающей возможность уменьшения штрафных убытков в случае частичного исполнения обязательства) к отношению, регулируемому английским правом. Признав данную норму сверхимперативной в значении п. 2 ст. 7 Римской конвенции 1980 г., суд тем не менее отказался применять ее. В обоснование суд указал следующее: "Сверхимперативные нормы могут быть применены лишь в случае, когда интересы, на защиту которых они направлены, не защищаются иностранным применимым правом. При этом не имеют значения степень и средства защиты, установленные таким правом. В данном случае применимым является английское право, которое предусматривает недействительность оговорки о штрафных убытках и, таким образом, защищает указанный интерес. Поэтому положения ст. 1384 ГК Италии не подлежат применению".

--------------------------------

<778> Tribunal of Rovereto. 15 March 2007 // Bertoli P. Op. cit. P. 778.

Однако с таким решением едва ли можно согласиться, поскольку оно противоречит основным началам применения сверхимперативных норм, которые устраняют действие иных норм, регулирующих соответствующий вопрос, независимо от их содержания, в том числе в случае, когда оно идентично.

Таким образом, единственным необходимым условием применения сверхимперативных норм страны суда (lex fori) является учет их пространственно-персональной сферы действия, предполагающий в том числе, что принявшее такую норму государство заинтересовано в ее применении.