Глава II. Применение сверхимперативных норм к отдельным видам трансграничных частноправовых отношений

1. Нормативное регулирование оговорки

о сверхимперативных нормах

Изначально возникнув в доктрине и судебной практике европейских государств, понятие сверхимперативных норм получило широкое распространение, находя свое выражение в международных договорах, актах Европейского союза, источниках негосударственного регулирования (lex mercatoria), а также национальном законодательстве большинства государств.

В настоящее время такие положения содержатся, в частности, в законодательных актах Аргентины, Венесуэлы, Венгрии, Италии, Испании, Кореи, Монако, провинции Квебек (Канада), России, Швейцарии и других стран. При этом в последние годы предписания о сверхимперативных нормах включаются и в акты тех стран, которые ранее не регулировали данный вопрос (например, КНР, Парагвая, Польши, Румынии, Сербии, Турции, Хорватии, Черногории, Уругвая и др.).

Государства по-разному решают проблему применения таких норм.

I. В зависимости от сферы их применения можно выделить:

(1) Страны, законы которых предусматривают возможность применения сверхимперативных норм к любым видам трансграничных частноправовых отношений (Россия, Аргентина, Бельгия, Венгрия, Нидерланды, Польша, Румыния, Сербия, Хорватия, Швейцария, провинция Квебек (Канада) и др.). Например, согласно п. 1 ст. 1192 ГК РФ "правила настоящего раздела (раздела VI части третьей ГК РФ. - О.З.) не затрагивают действия императивных норм законодательства России, которые регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права". Таким образом, данная статья не ограничивает возможность применения сверхимперативных норм (норм непосредственного применения) какой-либо сферой, распространяя их действие на все виды трансграничных частноправовых отношений. Аналогичным образом данный вопрос решен в Гражданском кодексе Нидерландов (ст. 7 книги X) <324>, Законе Швейцарии "О международном частном праве" 1987 г. (в ред. 2017 г.) (ст. 18 и ст. 19) <325>, Законе Хорватии "О международном частном праве" 2017 г. (ст. 13) <326>, Законе Венгрии "О международном частном праве" 2017 г. (§ 13) <327>, Гражданском кодексе провинции Квебек (Канада) (ст. 3076) <328> и др.

--------------------------------

<324> Dutch Civil Code (Civil Code of the Netherlands) 2011 // URL: http://www.dutchcivillaw.com/civilcodegeneral.htm.

<325> Закон Швейцарии "О международном частном праве" 1987 г. (по состоянию на 01.04.2017) // URL: https://pravo.hse.ru/data/2017/12/29/1160721928/Switzerland-%20fr.pdf.

<326> Nacrt Prijedloga Zakona o Medunarodnom Privatnom Pravu // URL: https://esavjetovanja.gov.hr/ECon/MainScreen?entityId=3787.

<327> Hungarian Private International Law Act (Act XXVIII of 2017) // URL: http://www.magyarkozlony.hu/dokumentumok/016703e04c2a3e6791025f6066da98b69fca22d8/megtekintes.

<328> Civil Code of Quebec // URL: http://legisquebec.gouv.qc.ca/en/showdoc/cs/CCQ-1991.

(2) Государства, законодательство которых ограничивает возможность применения сверхимперативных норм сферой договорных обязательств. Так, согласно § 31 Закона Эстонии "О международном частном праве" 2002 г. (в ред. 2016 г.) "положения настоящего раздела (раздела I части шестой Закона. - О.З.) не затрагивают действия предписаний эстонского законодательства, регулирующих договор независимо от подлежащего применению права" <329>. Аналогичное правило содержит Закон Доминиканской Республики "О международном частном праве" 2014 г. (ст. 66) <330>.

--------------------------------

<329> Private International Law Act 2002 // URL: https://www.riigiteataja.ee/en/tolge/pdf/514032016002.

<330> Ley N 544-14 de Derecho Internacional Privado de la Republica Dominicana 2014 // Gaceta Oficial de la Republica Dominicana. 18 de diciembre de 2014. P. 20.

Особое место в данной классификации занимает Закон Турции "О международном частном праве и процессе" 2007 г. <331>, который по-разному определяет сферу применения сверхимперативных норм страны суда (lex fori) и положений иных стран. Так, ст. 6 Закона распространяет действие предписаний страны суда на все виды трансграничных частноправовых отношений. В отличие от этого ст. 31 ограничивает возможность учета сверхимперативных норм иных стран, имеющих тесную связь с отношением, исключительно сферой договорных обязательств.

--------------------------------

<331> Закон Турции "О международном частном праве и процессе" // Журнал международного частного права. N 3(65). 2009. С. 57 - 76.

II. В зависимости от вида потенциально применимых сверхимперативных норм <332> можно выделить:

(1) Страны, законодательство которых предусматривает возможность применения как сверхимперативных норм страны суда (lex fori), так и положений иных стран (Россия, Болгария, Венгрия, Доминиканская Республика, Нидерланды, Литва, Румыния, Тунис, Турция, Швейцария, Черногория, Чехия, Хорватия и др.). Так, п. 1 ст. 1192 ГК РФ устанавливает действие сверхимперативных норм законодательства РФ (норм непосредственного применения), в то время как п. 2 данной статьи закрепляет право суда принять во внимание "предписания права другой страны, имеющей тесную связь с отношением". Аналогичным образом данный вопрос решен в ГК Румынии (ст. 2.566) <333>, Законе Венгрии (§ 13), ГК Квебека (Канада) (ст. ст. 3076, 3079), Кодексе международного частного права Бельгии 2004 г. (ст. 20) <334>.

--------------------------------

<332> В доктрине выделяют три вида сверхимперативных норм: 1) нормы страны суда (lex fori); 2) сверхимперативные нормы применимого права (lex causae); 3) сверхимперативные нормы иных стран, связанных с отношением (сверхимперативные нормы третьих стран).

<333> Codul Civil din 17.07.2009 // URL: http://legislatie.just.ro/Public/DetaliiDocument/109884.

<334> Кодекс международного частного права Бельгии 2004 г. // Журнал международного частного права. 2008. N 2(60). С. 38 - 81.

(2) Государства, законы которых предусматривают применение только сверхимперативных норм страны суда (lex fori) (Грузия, Италия, Республика Македония, Монако, Корея, КНР, Венесуэла). Например, Закон Италии "О реформировании системы международного частного права" N 218/1995 г. (в ред. 2014 г.) предусматривает применение исключительно сверхимперативных норм итальянского права (ст. 17) <335>. Аналогичным образом данный вопрос решается в ст. 28 Закона Монако "О международном частном праве" 2017 г. <336>

--------------------------------

<335> Italian Statute on Private International Law 1995 (as amended in 2014) // URL: http://www.unife.it/giurisprudenza/giurisprudenza/studiare/private-international-law/materiale-didattico/archivio/218%201995.pdf/view.

<336> Закон Монако N 1.448 "О международном частном праве" 2017 г. // URL: https://pravo.hse.ru/data/2018/01/16/1160435187/Закон%20Монако%20o%20МЧП%202017.pdf.

(3) Страны, законодательство которых вообще не регулирует данный вопрос (Австрия, Норвегия, ОАЭ, Португалия, Финляндия, Япония и др.). Так, ни Закон Австрии "О международном частном праве" 1978 г. (в ред. 2017 г.) <337>, ни Закон Японии "Об общих правилах применения законов" 1986 г. (в ред. 2006 г.) <338> не содержат предписаний о сверхимперативных нормах. Следует отметить, что при работе над проектом изменений в Закон Японии Консультативная комиссия приняла решение не включать в его текст положение о сверхимперативных нормах. Основанием для этого послужила сложность решения вопроса об определении таких предписаний, а также отсутствие единой позиции по отношению к применению сверхимперативных норм третьих стран <339>.

--------------------------------

<337> Bundesgesetz vom 15.06.1978 uber das internationale Privatrecht (IPR-Gesetz) // URL: https://www.jusline.at/gesetz/iprg/gesamt.

<338> The Act on General Rules for Application of Laws of Japan 1898. N 10. (as amended in 2006) // Suk K.H. Harmonization of Private International Law Rules in Northeast Asia // http://www.jsil.jp/annual_documents/2013/1012223.pdf.

<339> См.: Basedow J., Baum H., Nishitani Y. Op. cit. P. 100 - 101.

Несмотря на это, как доктрина, так и судебная практика указанных государств признают необходимость их применения <340>. Аналогичным образом данный вопрос решается в Португалии <341>.

--------------------------------

<340> В отношении Австрии см.: Verschraegen B. Op. cit. P. 10 - 15; Walter U. Kommentar zum IPR-Gesetz // URL: https://www.jusline.at/gesetzeskommentare/456456888; применительно к Японии см.: Basedow J., Baum H., Nishitani Y. Op. cit. P. 101 - 102.

<341> De Lima Pinheiro L. Op. cit. P. 162.

В законодательстве ОАЭ также отсутствуют положения о сверхимперативных нормах, что, однако, не означает невозможности их применения судами ОАЭ. При этом в качестве обоснования применения сверхимперативных норм страны суда, как правило, используются положения ст. 27 ГК ОАЭ, посвященные оговорке о публичном порядке. Что касается сверхимперативных норм третьих стран, то они применяются в силу ст. 23 ГК ОАЭ, которая предусматривает, что "при отсутствии соответствующих положений в статьях ГК ОАЭ применяются общие принципы международного частного права".

Кроме того, при отсутствии общих положений о сверхимперативных нормах соответствующие предписания закрепляются в отдельных законах. Например, согласно § 5 Акта Норвегии "О праве, применимом к договорам страхования" "норвежские суды применяют императивные нормы законодательства Норвегии, регулирующие договор, независимо от подлежащего применению права" <342>. Аналогичным образом данный вопрос решен в законах других стран (например, в Законе Финляндии "О браке", Законе Австрии "О защите прав потребителей" (§ 6 и п. 2 § 13) и др.).

--------------------------------

<342> Act on Choice of Law in Insurance // URL: https://www.finanstilsynet.no/globalassets/laws-and-regulations/laws/act-choice-law-insurance.pdf.

Следует также учитывать, что возможность применения сверхимперативных норм на территории всех стран - членов Европейского союза <343> (в том числе в Австрии и Португалии) <344> обеспечивают:

- Регламент Европейского парламента и совета ЕС от 17 июня 2008 г. N 593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим I) <345>, ограничивающий их действие сферой договорных обязательств (ст. 9);

- Регламент Европейского парламента и совета ЕС от 11 июля 2007 г. N 864/2007 о праве, применимом к внедоговорным обязательствам (Рим II) <346>, который распространяет действие таких норм на сферу внедоговорных обязательств (ст. 16);

- Регламент Европейского парламента и совета ЕС от 27 февраля 2012 г. N 650/2012 о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, а также принятии и исполнении аутентичных документов по вопросам наследования и о создании Европейского сертификата о наследовании (Рим IV), предусматривающего возможность применения сверхимперативных норм к трансграничным наследственным отношениям (ст. 30) <347>; а также

- Регламент Европейского парламента и совета ЕС от 24 июня 2016 г. N 2016/1103 о сотрудничестве в сфере юрисдикции, применимого права, признания и приведения в исполнение решений по делам о режиме имущества супругов (ст. 30) <348> и

- Регламент Европейского парламента и совета ЕС от 24 июня 2016 г. N 2016/1104 о сотрудничестве в сфере юрисдикции, применимого права, признания и приведения в исполнение решений в отношении имущественных последствий зарегистрированных партнерств (ст. 30) <349>, распространяющие действие таких норм на отдельные аспекты трансграничных брачно-семейных отношений.

--------------------------------

<343> Исключение составляет Дания, для которой продолжает действовать Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. Неопределенным остается вопрос о продолжении действия (в перспективе) Регламента для Великобритании, которая находится на этапе выхода из ЕС.

<344> Португалия также является участницей Гаагской конвенции о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г., которая предусматривает возможность применения сверхимперативных норм (ст. 16).

<345> Regulation (ЕС) N 593/2008 of the European Parliament and of the Council of 17.06.2008 on the Law Applicable to Contractual obligations (Rome I) // OJ. L 177/6. 04.07.2008.

<346> Regulation (EC) N 864/2007 of the European Parliament and of the Council of 11.07.2007 on the Law Applicable to Non-Contractual Obligations (Rome II) // OJ. L 199. 31.7.2007.

<347> Согласно п. 82 преамбулы Регламент также не действует для Соединенного Королевства и Ирландии. См.: Regulation (EU) N 650/2012 of the European Parliament and of the Council of 04.07.2012 on Jurisdiction, Applicable Law, Recognition and Enforcement of Decisions and Acceptance and Enforcement of Authentic Instruments in Matters of Succession and on the Creation of a European Certificate of Succession // OJ. L 201/107. 27.7.2012.

<348> Council Regulation (EU) 2016/1103 of 24.06.2016 implementing enhanced cooperation in the area of Jurisdiction, Applicable Law and the Recognition and Enforcement of Decisions in Matters of Matrimonial Property // OJ. L 183/1. 08.07.2016.

<349> Council Regulation (EU) 2016/1104 of 24.06.2016 implementing enhanced cooperation in the area of Jurisdiction, Applicable Law and the Recognition and Enforcement of Decisions in Matters of the Property Consequences of Registered Partnerships // OJ. L 183/30. 08.07.2016.

Положение о сверхимперативных нормах содержит и опубликованный Европейской комиссией 12 марта 2018 г. проект Регламента Европейского парламента и совета ЕС о праве, применимом к последствиям уступки права требования, для третьих лиц (Proposal for а Regulation on the Law Applicable to the Third-Party Effects of Assignments of Claims) <350>.

--------------------------------

<350> Proposal for a Regulation of the European Parliament and of the Council on the Law Applicable to the Third-Party Effects of Assignments of Claims (SWD (2018) 52 final) - (SWD (2018) 53 final). Brussels, 12.3.2017. COM (2018) 96 final // URL: http://ec.europa.eu/transparency/regdoc/rep/1/2018/EN/COM-2018-96-F1-EN-MAIN-PART-1.PDF.

Аналогичные положения закреплены в разрабатываемом в рамках Европейской группы по международному частному праву (GEDIP) проекте Регламента о праве, применимом к компаниям (Регламент Рим X) (ст. 10) <351>. Признавая принцип автономии воли сторон (lex voluntatis) основополагающим принципом проекта, его разработчики тем не менее отмечают необходимость учета сверхимперативных норм (overriding mandatory provisions), что обусловлено признанием социальной ответственности компаний перед обществом и государством <352>.

--------------------------------

<351> Proposal for a Regulation on the Law Applicable to Companies (Draft of Regulation Rome X on the Law Applicable to Companies and Other Bodies) // URL: http://www.gedip-egpil.eu/gedip_documents.html.

<352> Requejo M. 25th Meeting of the GEDIP, Luxembourg 2015 // URL: http://conflictoflaws.net/2015/25th-meeting-of-the-gedip-luxembourg-18-20-september-2015.

Правила о сверхимперативных нормах закреплены и в международных договорах, посвященных различным видам трансграничных частноправовых отношений:

- Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. (ст. 17);

- Гаагской конвенции о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, 1971 г. (ст. 7);

- Гаагской конвенции о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г. (ст. 9);

- Гаагской конвенции о праве, применимом к агентским соглашениям, 1978 г. (ст. 16);

- Гаагской конвенции о праве, применимом к трастам, и об их признании 1985 г. (ст. 16);

- Гаагской конвенции о праве, применимом к наследованию в силу смерти, 1989 г. (ст. 15);

- Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. (ст. 11);

- Гаагской конвенции о международной защите совершеннолетних 2000 г. (ст. 20);

- Конвенции ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г. (ст. 31);

- Гаагской конвенции о праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся у посредника, 2006 г. (ст. 11); а также

- проекте Межамериканской конвенции о праве, применимом к потребительским договорам и сделкам (ст. 11).

При этом практически все перечисленные договоры допускают возможность применения как сверхимперативных норм страны суда (lex fori), так и соответствующих предписаний иных стран, связанных с отношением. Исключение составляют лишь Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. и Гаагская конвенция о праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся у посредника, 2006 г., закрепляющие только правила о сверхимперативных нормах страны суда (lex fori).

К актам, предусматривающим возможность применения сверхимперативных норм, относятся также источники негосударственного регулирования (lex mercatoria), такие как:

- Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2016 г. (ст. 1.4) <353>;

- Принципы европейского договорного права (Принципы Ландо) (ст. 1:103) <354>;

- Гаагские принципы по выбору права, применимого к международным контрактам, 2015 г. (ст. 11);

- Принципы международных коммерческих контрактов (Принципы OHADAC) (п. 3 преамбулы) <355>, и

- Типовой закон о международном частном праве (Типовой закон OHADAC) 2014 г. (ст. 69) <356>, подготовленные Организацией по гармонизации торгового права стран Карибского бассейна;

- Типовой закон ЮНСИТРАЛ об обеспеченных сделках 2016 г. (ст. 93);

а также разрабатываемые в сфере права интеллектуальной собственности:

- Принципы международного частного права в сфере права интеллектуальной собственности, подготовленные Европейской группой Макса Планка (Принципы CLIP) (ст. 3:901) <357>;

- Принципы определения интеллектуальных прав в международном частном праве (Принципы WASEDA) <358>;

- Принципы определения подсудности и выбора применимого права в трансграничных спорах в сфере права интеллектуальной собственности, подготовленные Американским институтом права (Принципы ALI) (ст. 323) <359>; а также

- Руководящие принципы права интеллектуальной собственности и международного частного права (ст. 27) <360>.

--------------------------------

<353> UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts 2016 // URL: http://www.unidroit.org/instruments/commercial-contracts/unidroit-principles-2016.

<354> The Principles of European Contract Law // URL: http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/text/textef.html#a1103.

<355> OHADAC Principles on International Commercial Contracts 2015 // URL: http://www.ohadac.com/textes/2/ohadac-principles-on-international-commercial-contracts.html.

<356> OHADAC Model Law on Private International Law 2014 // URL: http://www.ohadac.com/textes/5/draft-ohadac-model-law-relating-to-private-international-law.html.

<357> Principles on Conflict of Laws in Intellectual Property. Prepared by the European Max Planck Group on Conflict of Laws in Intellectual Property (CLIP). 2011.

<358> Waseda Principles: Principles of Private International Law on Intellectual Property Rights (Joint Proposal drafted by Members of the Private International Law Association of Korea and Japan): Waseda University Global COE Project. 14.10.2010: Commentary.

<359> Intellectual Property: Principles Governing Jurisdiction, Choice of Law and Judgments in Transnational Disputes as adopted and promulgated by the American Law Institute at San Francisco, California, May 14, 2007.

<360> ILA Guidelines on Intellectual Property and Private International Law. Draft of 25.09.2015.

На необходимость учета таких норм указывают также положения различных типовых контрактов: Типового дистрибьюторского контракта (Публикация МТП N 646) (ст. 24), а также Типового коммерческого агентского контракта (Публикация МТП N 644) (ст. 24).

Таким образом, в настоящее время можно с уверенностью говорить о практически повсеместном признании необходимости применения сверхимперативных норм не только к договорным обязательствам, но и к иным видам трансграничных частноправовых отношений, таким как: внедоговорные, брачно-семейные, наследственные, корпоративные, отношения в сфере права интеллектуальной собственности, защиты совершеннолетних, обращения ценных бумаг, трастов и др.

Несмотря на это, перечня таких норм нет ни в одном государстве, допускающем возможность их применения.

Ввиду того что такие предписания крайне редко содержат указание на свой особый характер, решение указанного вопроса, как правило, осуществляется доктриной, а также судами и международными коммерческими арбитражами, которые в процессе рассмотрения конкретного спора устанавливают, является ли соответствующее предписание сверхимперативным.

При этом, учитывая тот факт, что в настоящее время как международные договоры и акты Европейского союза, так и национальное законодательство большинства государств, в том числе и России (п. 2 ст. 1192 ГК РФ), предусматривают возможность применения сверхимперативных норм иностранных государств, особое внимание в настоящей главе уделено тому, как данный вопрос решается в законодательстве, судебной практике и доктрине зарубежных стран.