erokhina_e_v_naydyonova_i_a_semeynoe_pravo

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

Важно, чтобы лицо, которому предлагается пройти такую экспертизу, знало о правовых последствиях отказа ее прохождения. Так, кассационная инстанция полностью отменила решение Ленинского районного суда Оренбургской области и направила дело на новое рассмотрение, поскольку из материалов дела следовало,

что ответчик, извещенный надлежащим образом о дате проведения генетической экспертизы, постоянно уклонялся от явки. Из материалов дела также следовало, что ответчику не были разъяснены правовые последствия такого отказа1.

В особом порядке в суде устанавливается факт признания отцовства. В ст. 50

СК РФ указывается, что в случае смерти лица, которое признало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке по правилам, установленным гражданско-процессуальным законодательством. Таким образом, для удовлетворения такого заявления необходимо наличие совокупности следующих обстоятельств:

-предполагаемый отец ребенка умер;

-умерший при жизни признавал себя отцом ребенка;

-умерший не состоял в зарегистрированном браке с матерью ребенка.

Категория дел об установлении факта признания отцовства не является спором о праве, а представляет собой процесс по установлению факта, имеющего юридическое значение. В заявлении необходимо указать, какие юридические последствия повлечет факт признания отцовства. На практике подача такого заявления связана в основном с возникновением прав на наследство и права на получение пенсии по потери кормильца2. Суд удовлетворяет заявление, если будет установлено, что умерший признавал свое отцовство в отношении ребенка. Об этом может свидетельствовать лишь та группа доказательств, которая подтверждает субъективное отношение предполагаемого отца к ребенку. К числу таковых следует отнести участие в воспитании или содержании ребенка, письменные заявления об отцовстве, как до рождения ребенка, так и после рождения. Особенно часто, на

1Архив Оренбургского областного суда г. Оренбурга. Дело №33-4861.

2Архив Промышленного суда г. Оренбурга. Дело № 2-595/09.

131

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

практике, в качестве доказательств предъявляются фотографии и видеозаписи ребенка с отцом, свидетельские показания воспитателей детских садов или учителей. Так, например, в качестве доказательств по делу об установлении факта признания отцовства в отношении несовершеннолетнего К. доказательствами стали:

-справка из школы, в которой указывалось, что и отец и мать интересовались успехами сына, жизнью школы и класса, отец реагировал на замечания классного руководителя;

-фотоальбом, сделанный умершим самостоятельно, с рукописными записями:

Необходимо отметить и тот факт, что законодатель лишает прав оспаривать отцовство тех лиц, которые знали об отсутствии кровной связи с ребенком, но устанавливали свое отцовство.

Репродуктивные технологии становятся все более разнообразными. Они эффективно и успешно применяются на практике, однако до сих пор не имеют должного правового обеспечения. Роль семейно-правового регулирования в данной области исключительно узкоспециализированная: она обеспечивает решение вопросов юридического выбора отца и матери при «соучастии» на той, иной или обеих сторонах3. Согласно ч. 4 ст. 51 СК РФ лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения, в случае рождения у них ребенка в результате применения этого метода записываются его родителями в книге записи рождения.

1Архив районного суда г. Орска Оренбургской области. Дело № 2-84/09.

2Архив Центрального районного суда г. Оренбурга. Дело № 2- 200/08.

3Литвинова, Т.И. Правовые аспекты искусственного оплодотворения / Т.И. Литвинова // Советское государство и право. - 1981. - № 9. - С. 117.

132

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

Супруг, давший согласие на искусственное оплодотворение, вправе оспаривать отцовство только в рамках ч.1 ст 52 СК РФ, а именно: если беременность жены произошла не вследствие искусственного оплодотворения, а иным образом.

Репродуктивные технологии в отношении женщины, в принципе,

предполагают два варианта:

-супруга рожает ребенка в результате имплантации эмбриона, зачатого вне

ееорганизма путем оплодотворения яйцеклеткой другой женщины, причем донором является либо супруг, либо аноним. В последнем случае супруг дает согласие на имплантацию донорского материала. В обоих случаях родителями записываются супруги, и оспаривание записи запрещено1;

-ребенок зачат вне организма супруги (ее яйцеклетка оплодотворена донорским материалом супруга), эмбрион имплантирован другой женщине,

которая и рожает ребенка (суррогатная мать). Последняя таким образом является для ребенка генетически посторонней.

Отметим, что в настоящее время с момента вступления в силу Федерального закона от 21 ноября 2011 г. «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» пользоваться методом СМ получили и мужчинам, не состоящим в браке, при наличии медицинских показаний "отцы-одиночки". Ранее это право признавалось за одинокими женщинами2 и мужчинами только в судебном порядке3.

Сейчас стала возможной и активно внедряется методика криоконсервации генетического материала у больных раком до начала специфического гонадотоксичного лечения (химиотерапии или лучевой терапии) для последующей отсроченной реализации репродуктивной функции4.

СК РФ предоставляет преимущество суррогатной матери: несмотря на то, что между ней и супругами заключено соглашение о вынашивании ребенка,

суррогатная мать единолично решает вопрос о передаче ребенка « заказчикам »

1Майфат, А.В. «Суррогатное материнство» и иные формы репродуктивной деятельности в новом СК РФ / А.В. Майфат // Юридический мир. - 2000. - № 2. - С. 22.

2Архив Калининского районного суда Санкт-Петербурга. Дело N 2-4104 от 05.08.2009

3Архив Бабушкинского районного суда г. Москвы. Дело N 2-2745/10 от 04.08.2010

4Афанасьева, И.В. Правовые проблемы суррогатного материнства / И.В. Афанасьева, К.Д. Пароконная // Семейное и жилищное право. - 2012. - N 5.- С. 22 - 24.

133

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

уже после его рождения. При отрицательном решении в качестве матери записывается она. Юридической силой обладает только согласие, которое суррогатная мать дала уже после рождения ребенка1.

В настоящее время российское законодательство о суррогатном материнстве значительно отстает от современных технологий, что порождает массу проблем на практике. Отметим некоторые:

1 Правовая незащищенность самой суррогатной матери - особенно в случае,

если генетические родители в силу каких-либо причин отказались от вынашиваемого ею ребенка.

2Правовая незащищенность генетических родителей, если суррогатная мать решит их шантажировать. Договор, заключаемый участниками программы суррогатного материнства, определяет только финансовые взаимоотношения сторон. То есть, в случае если суррогатная мать решит оставить ребенка себе, она будет выплачивать некие штрафные санкции. А если она беременность прервет, то это вообще ставит вопрос о штрафных санкциях под сомнение, поскольку прерывание беременности до 12-й недели - это законное право женщины по российскому законодательству2

3Полностью отсутствует правовое регулирование посмертной репродукции с использованием метода суррогатного материнства

6.2 Права несовершеннолетних детей

Правовой статус ребенка – совокупность его прав и обязанностей.

Субъективное право ребенка есть предусмотренная нормами семейного права возможность ребенка осуществлять свое поведение в семейных отношениях лично либо через родителей (лиц, их заменяющих).

1 Романовский, Г. Право на искусственное оплодотворение и экология размножения / Г. Романовский // Законность.-2003. - №7. - С. 30.

2 Свитнев, К.Н. Право на рождение как составляющая конституционного права на жизнь: материалы Всероссийской научной конференции "Конституция и доктрины России современным

взглядом" / К.Н. Свитнев - Москва, 2009. – С.29.

134

Среди личных неимущественных семейных прав ребенка Российская Федерация, как часть мирового сообщества, признает и гарантирует права и свободы, свойственные цивилизованному обществу, предусмотренные Всеобщей Декларацией прав человека ООН (10.12.1948г.), Международным пактом об экономических, социальных и культурных правах (19.12.1966г.), Международным пактом о гражданских и политических правах (3.01.1976 г.), Конвенцией ООН о правах ребенка и другими актами.

В СК РФ предусмотрены следующие лично-неимущественные права ребенка:

1 Право ребенка жить и воспитываться в семье, которое включает в себя следующие права:

-право ребенка знать своих родителей (основано на ст. 7 Конвенции «О

правах ребенка »). Это право ограничено, прежде всего, тем, что в некоторых случаях получение сведений о родителях невозможно, например, если ребенок был найден. До сих пор остается спорным вопрос о том, в какой мере соответствуют право знать своих родителей, тайна усыновления и тайна биологического происхождения ребенка при применении методов искусственной репродукции человека;

-право ребенка на совместное проживание со своими родителями. Согласно п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетнего, не достигшего 14 лет,

признается место жительство его родителей, усыновителей, опекунов.;

- право на заботу со стороны родителей.

2 Право ребенка на общение с родителями и другими родственниками (п. 1 ст.

55 СК РФ). Форма общения может быть различной: личные контакты, телефонные переговоры, переписка. Ст. 67 СК РФ гарантируется общение с «близкими родственниками », но перечня лиц, относящихся к данной категории в СК РФ нет..

В общении может быть отказано на основании решения суда, если того требуют

интересы ребенка. В СК РФ особо фиксируется право ребенка на общение с родителями и другими родственниками в экстремальной ситуации.

3 Право ребенка на защиту своих прав и законных интересов.Защита прав несовершеннолетних детей осуществляется их родителями, органами опеки и

135

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

попечительства, прокурором, судом. Новеллой семейного законодательства является предоставленная ребенку возможность самостоятельно обращаться за защитой своих интересов от посягательств третьих лиц и злоупотреблений родителей в орган опеки и попечительства, а по достижении возраста четырнадцати лет в суд.

4 Право ребенка на имя, отчество и фамилию и на их изменение. Имя дается родителями по их усмотрению. Российское законодательство практически никак не ограничивает права родителей в этой сфере, в результате чего на практике возникают ситуации, которые можно рассматривать как злоупотребление родителями предоставленным им правом. Так, имеются сведения о том, что детям дают имена, производные от имен нарицательных: Антэна, Радиолина, Энергина,

Король, Умница. В Чертановский отдел ЗАГСа г. Москвы обратилась супружеская пара с заявлением о регистрации рождения своего сына и о присвоении ему имени БОЧ рВФ 260602, В регистрации ребенка было отказано, в суде так же вынесено решение об отказе в удовлетворении заявленных требований. Родители, не желая давать ребенку другое имя, обратились в Страсбургский суд, однако там отказались рассматривать дело1. Отчество ребенку присваивается: по имени отца или по имени лица, записанного в качестве отца ребенка, если иное не установлено субъектами РФ, которые вправе установить, что на их территории присвоение отчества не обязательно и зависит только от желания родителей, если этого требуют их национальные традиции. Фамилия ребенку определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей вопрос о фамилии ребенка решается по соглашению между ними, если иное не предусмотрено законодательством субъектов РФ. В

случаях, когда родители не пришли к единому мнению относительно имени,

фамилии ребенка данный спор разрешается органами опеки и попечительства.

5 Право ребенка выражать свое мнение. В случаях, предусмотренных ст. ст.

59, 72, 132, 134, 136, 143, 154 СК РФ, мнение ребенка обязательно.

СК РФ не предусматривает обязанностей несовершеннолетнего личного характера.

1 Михайлова, И. А. Имя гражданина: понятие, значение, правовая природа / И.А. Михайлова // Гражданское право. – 2006. - № 2. – С. 9.

136

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

6 Российским законодательством предусмотрены следующие жилищные и иные имущественные права детей: на получение содержания; на платежи компенсационного характера, выплачиваемые государством, пенсию по случаю утраты родителя-кормильца; различного рода пособия, в частности государственное ежемесячное пособие на ребенка.

В Семейном кодексе имеется лишь статья 60 СК РФ, посвященная собственности, устанавливающая, что дети и родители не имеют права на имущества друг друга.

6.3.Родительские права и обязанности

неимущественные и имущественные, но все они обладают следующими чертами:

1)срочный характер (прекращаются при достижении ребенком 18 лет);

2)цель – обеспечение интересов детей;

3)особый субъектный состав;

4)юридическое равенство родителей при осуществлении родительских прав независимо от возраста, пола;

5)родительские права, составляющие содержание родительского правоотношения, одновременно являются и их обязанностями2;

6)невозможность отказа от выполнения родительских прав и обязанностей3;

7)их реализация должна осуществляться в интересах ребенка;

8) особые санкции, носящие лично-неимущественный характер за уклонение

или ненадлежащее выполнение родительских обязанностей.

К личным неимущественным правам и обязанностям родителей относятся:

1Толстой, Ю.К. Гражданское право: учебник в 3 ч.. – М.: Проспект, 2005.- Ч.3 - С.405.

2Фадеева, Т.А. Проблемы семейного права / Т.А. Фадеева. - Л., 1976. – С.72.

3Архив Оренбургского областного суда. Дело № 33-4417/08.

137

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

1 Право и обязанность лично воспитывать ребенка (психически, духовно,

физически, религиозно и т.д.). Основные направления воспитания вытекают из ст. 21 Конвенции о правах ребенка. В статье 63 СК РФ конкретное содержание родительских прав и обязанностей по воспитанию детей не раскрывается. В ней лишь названы основные направления деятельности родителей по воспитанию своих детей. Родители не правомочны передавать кому-либо право на воспитание ребенка либо отказаться от него. Для выполнения данной обязанности родителям предоставлена свобода выбора средств и методов воспитания своего ребенка с соблюдением ограничений, предусмотренных п. 1 ст. 65 СК РФ.

В тесной взаимосвязи с обязанностью воспитывать ребенка находится обязанность родителей обеспечить получение ребенком основного общего образования1. В статье 63 СК РФ подтверждена конституционная норма об обязанности родителей обеспечить получение детьми основного общего образования. Родители самостоятельно выбирают образовательное учреждение и формы обучения детей, учитывая при этом мнение детей.

2 Родители имеют право и обязаны защищать интересы ребенка. Родители являются законными представителями своих несовершеннолетних детей, то есть лицами, совершающими в силу имеющихся у них по закону полномочий сделки и иные юридические действия от имени представляемого. Причем особенность данного представительства состоит в том, что в основном родители действуют от своего имени2. Типичным примером является предъявление иска о взыскании алиментов на содержание детей.

Семейное законодательство ограничивает право родителей защищать интересы своих детей в ситуациях, когда интересы ребенка и его родителей противоречат друг другу. Противоречия между интересами родителей и детей могут возникать по разному поводу и касаться как личной, так и имущественной сферы

1 Права человека: учебник для вузов / отв. ред. Е.А. Лукашева. -М.: Инфра-М, Норма, 2003. – С.176.

2 Беспалов, Ю. Ф. Защита прав несовершеннолетних / Ю.Ф. Беспалов // Российская юстиция. - 1997. - №1. - С.61.

138

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

отношений. К таким ситуациям относятся случаи продажи жилого помещения, дела о наследстве.

3 Право родителей требовать возврата своего ребенка от любого лица,

удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения,

одновременно является и гарантией защиты их родительских прав (п. 1 ст. 68 СК РФ)1. Требования родителей о возврате им ребенка рассматриваются судом в порядке искового производства. При рассмотрении дела суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска, если придет к выводу, что такая передача не отвечает интересам ребенка (ч. 2 п. 1 ст. 68 СК РФ).

4 Родители не только должны воспитывать своих детей, но и осуществлять надзор2. Обязанности по воспитанию и осуществлению надзора взаимосвязаны, но не тождественны. Воспитание предполагает привитие определенных черт и навыков, а надзор – предотвращение различных отрицательных последствий.

В отношении несовершеннолетних родителей, состоящих в браке, спорный вопрос об их дееспособности разрешен нормами гражданского и семейного законодательства, из которых следует вывод, что вступление несовершеннолетних в брак порождает у них полную гражданскую и семейную дееспособность.

Несовершеннолетние матери и отцы, достигшие 16 лет и не находящиеся в браке, на основании факта генетического родства с ребенком фиксируются в качестве родителей в актовой записи о рождении. Согласно ч. 2 ст. 62 СК РФ они вправе самостоятельно осуществлять родительские права и обязанности. И здесь можно наблюдать коллизию права, поскольку, с одной стороны, в родительские права и обязанности входят полномочия по представительству интересов ребенка, в

том числе и имущественных интересов. С другой стороны, несовершеннолетние родители, достигшие 16 лет, не обладают полной гражданской дееспособностью и большую часть юридических действий в отношении своего имущества должны совершать только с согласия родителей и попечителей. Получается, что такие

1Нечаева, А.М. Семейный кодекс о правах и обязанностях родителей и детей / А.М. Нечаева // Начальная школа .-1997. - № 9. - С.21.

2Толстой, Ю.К. Гражданское право: учебник : в 3 ч. /под ред. Ю.К. Толстой, А.П. Сергеев. – М.: Проспект, 2005. – Ч.3.- С.412.-

139

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

родители не могут самостоятельно распоряжаться своим имуществом, но обладают такими правомочиями в отношении имущества своих детей.

До достижения несовершеннолетними родителями возраста 16 лет ребенку может быть назначен специальный опекун, который будет осуществлять воспитание ребенка совместно с несовершеннолетними родителями несовершеннолетнего. То есть функции законного представителя ребенка, рожденного у родителей, не достигших 16 лет, осуществляет специальный опекун, что в принципе целесообразно для защиты прав и интересов ребенка.

Осуществление родительских прав проявляется в основном в длящихся,

многократно повторяющихся действиях двумя способами: путем совершения активных действий родителей и посредством соблюдения требований о соответствующем поведении от других лиц. Говоря о пределах осуществления родителями своих прав и обязанностей, необходимо обратить внимание на содержание формулы «интересы детей». Интерес ребенка, как несовершеннолетнего субъекта правоотношения, не осознающего или не вполне осознающего своего блага, отражается и формируется родителями на основе индивидуализации по возрасту, состоянию здоровья, а также способностям. При этом необходимы согласованные действия родителей, а разрешение конфликтов осуществляется посредством органов опеки и попечительства.

Отметим, что в настоящее время у родителей, в случае из раздельного проживания, появилась возможность заключать договор о воспитании детей.

Договор о воспитании детей, явл6тся актом саморегуляции, средством упорядочения, организации семейных отношений, наполняет юридическим содержанием установленные законом личные обязанности родителей в отношении своих детей и взаимные права и обязанности родителей в отношении друг друга1. В

данном договоре родители по своему усмотрению моделируют договорные взаимные права и обязанности родителей. Например, время посещений, территорию

1 Звенигородская, Н.Ф. Проблемы формирования понятия договора о воспитании детей / Н.Ф. Звенигородская // Семейное и жилищное право. - 2012. - N 1.- С. 5 - 8.

140