Питання для самоконтролю

1. Умови настання деліктного зобов'язання в національних правових системах

2. Вплив інтеграційних процесів і науково-технічного прогресуна деліктні зобов'язання

3. Питання колізійного регулювання деліктних зобов'язань з « іноземним елементом» у національному праві

Питання для самостійного вивчення

1.Норми про зобов'язання з делікту в міжнародних договорах України

2.Регулювання деліктних зобов'язань з "іноземним елементом" у внутрішньому законодавстві України

Тема 8. Право інтелектуальної власності у міжнародному приватному праві

Авторське право (law of copyright) являє собою сукупність правових норм, що регулюють порядок використання добутків літератури, науки і мистецтва.

Авторське право історично виник як специфічний засіб правової охорони інтересів видавців і книгопродавців. Основна соціально-економічна мета авторського права полягала у встановленні монополії на використання добутку, що виступає як товар, і в закріпленні умов переходу цієї монополії від автора до підприємця – видавцю, антрепренеру, кіно продюсеру і т.д.

У нинішніх умовах автори більш організовані: їхні інтереси захищають численні авторсько-правові товариства, об'єднання працівників творчої праці й інші організації – як національні, так і міжнародні. У результаті в останні десятиліття у світі намітилася тенденція до розширення охорони прав авторів.

1) Термін «авторське право» має й інше значення: їм позначають суб'єктивне право, що належить у відношенні конкретного добутку якому-небудь особі - чи автору іншому суб'єкту авторського права.

У правових системах країн Заходу права на добутки літератури, науки і мистецтва розглядаються як «літературна і художня власність», що, у свою чергу, є частиною більш широкого поняття «інтелектуальна власність», що охоплює поряд із зазначеними правами також права на винаходи, товарні знаки, промислові зразки й інші об'єкти «промислової власності».

Таке трактування прав на продукти творчої діяльності обумовлені тим, що вони, як і право власності, є по своєму змісту абсолютними правами: тільки Володар права може використовувати добуток з метою здобуття майнової вигоди; усі треті особи зобов'язані утримуватися від порушення його права і не можуть використовувати добуток без його згоди. Таким чином, права «інтелектуальної власності» мають винятковий характер. Специфіка цих прав полягає в тім, що їхні об'єкти по своїй суті нематеріальні.

Норми авторського права в більшості з розглянутих країн, не включаються в цивільні кодекси, а містяться в спеціальних законах і численних підзаконних актах. Серед законів у більшості країн можна виділити ті, котрі регулюють загальні питання охорони авторських прав, установлюючи види об'єктів авторського права, основні права авторів і інших суб'єктів авторського права на добутки, основні форми їхнього використання і засобу правового захисту, а також ті, котрі регулюють деякі спеціальні питання, що стосуються, зокрема, окремих видів добутків (наприклад, фотодобутків, творів образотворчого мистецтва, звукозаписів і ін.).

Серед багатобічних міжнародних конвенцій, що зробили найбільший вплив на внутрішнє законодавство держав, варто виділити Бернську конвенцію про охорону літературних і художніх добутків 1886 року, що згодом неодноразово переглядалася. Помітна роль належить і Всесвітньої (Женевської) конвенції про авторське право 1952 року. Останні за часом редакції обох конвенцій були прийняті в Парижеві в 1971 році. В Франції основним законом про авторське право є закон про літературну і художню власність від 11 березня 1957 р. (з наступними змінами, зокрема, у 1985 р.), що прийшов на зміну законодавству епохи буржуазної революції, що діяли більш півтора сторіччя. У ФРН основними законами про авторське право є закон про авторські і суміжні права від 9 вересня 1965 р. зі змінами, найбільш істотні з який були внесені в 1972-1974 роках, j також прийнятий одночасно з ним закон про розпорядження авторськими правами (закон про авторські товариства). Закон про видавничі права 1901 року, що діє аж до теперішнього часу з незначними змінами, внесеними в 1965 році, регулює видавничий договір.

Авторські договори також регулюються загальними нормами договірного права, що міститься в німецькому ЦУ, швейцарським федеральним законом про авторське право на літературні і художні добутки від 7 грудня 1922 р. зі змінами, внесеними в 955 році; ОЗ Швейцарії (ст. 380–393). У країнах англо-американського права поряд із судовим прецедентом найважливішу роль у регулюванні авторських відносин також грає законодавство. Англія вважається батьківщиною найпершого в історії закону про авторське право, відомого за назвою «Статут Королеви Ганни» (1710 р.). Цей закон установив ряд фундаментальних принципів охорони виключного права на добутки, що були згодом сприйняті законодавством інших буржуазних країн. В даний час в Англії діє закон про авторське право 1988 року, що прийшов на зміну закону 1956 року. Цей закон, як і попередні, поширюється на всю територію Великобританії. У США в 1976 році також був прийнятий новий закон про авторське право (титул 17 «Авторське право» Зводу законів Сполучених Штатів), що набрав сили 1 січня 1978 р. У 1988 році в нього були внесені зміни, зв'язані з приєднанням США до Бернської конвенції. Авторські відносини регулюються, відповідно до Конституції США, федеральним законодавством, а не законами окремих штатів, тому закон 1976 року, як і всі попередні закони в цій області, є Федеральним.

Таким чином, більшість названих країн за останні 20–30 років істотно обновили своє законодавство про авторське право. Зміни стосувалися головним чином розв’язання кола охоронюваних добутків, збільшення обсягу прав авторів і інших прав власників, подальшої регламентації окремих авторських повноважень, а також наслідків появи нових технічних засобів відтворення і використання добутків (кабельного телебачення, передачі телепрограм через супутники, ксерокопіювання і т.д.).

Об'єктами авторського права і суміжних прав у міжнародному приватному праві визнаються добутки науки, літератури і мистецтва, незалежно від їхнього призначення і достоїнства, якщо вони обнародувані чи існують у якій-небудь об'єктивній формі, і в тому числі:

-письмові, усні, у виді зображення,

- звуко - чи відеозапису,

- радіо - чи телепередачі,

- бази чи даних програми для ЕОМ,

- виконавча діяльність артистів,

- продукція виробників фонограм і ін.

Ні міжнародні ні національні норми не дають визначення охоронюваного добутку, і не встановлюють, як правило, і чітких критеріїв охороноздатності добутків. Цей пробіл у значній мірі заповнюється доктриною і судовою практикою. Охоронюваний добуток повинний бути результатом творчої праці, продуктом інтелектуальної, духовної діяльності людини, вона повинно нести на собі печатка індивідуальності автора, тобто бути оригінальним.

Оригінальність добутку не залежить від новизни його змісту. Вважається загальновизнаним, що авторське право охороняє не зміст добутку, не ідеї автора, а лише форму їхнього вираження. У цьому зв'язку дуже доречний приклад із законодавства США, де в законі 1976 р. (пункт b параграфа 102) установлює, що «авторсько-правова охорона оригінального авторського добутку ні в якому разі не поширюється на яку-небудь ідею, методику, процес, систему, спосіб дії, поняття, чи принцип відкриття, незалежно від форми, у якій вони описані, пояснені, проілюстровані чи втілені в даному добутку».

Оскільки нормативне визначення охоронюваного добутку практично відсутнє, велике значення має закріплення в законі переліку таких добутків. Цей перелік дозволяє в кожнім конкретному випадку досить точно визначити, чи є та чи інша вимога оригінальності добутку як необхідної умови його охороноздатності міститься в законодавстві Англії і США. В Франції, ФРН, Швейцарії поняття оригінальності добутку склалося в судовій практиці і доктрині .

В інших країнах це положення визнається судовою практикою. З такого трактування поняття «оригінальний добуток» випливає також, що охоронюваними добутками визнаються ті, котрі самим безпосереднім образом зв'язані з попереднім добутком, є стосовно нього «похідними», «залежними». Це стосується різного роду переробок добутку (наприклад, письмового в драматичне чи в сценарій і навпаки), а також перекладів добутку на іншу мову за умови їхнього творчого характеру. творчий добуток об'єктом авторського права. За аналогією з французьким законом можна виділити первісні і похідні добутки.

До першого відносяться, зокрема, книги, брошури й інші письмові добутки літератури, мистецтва і науки, лекції, виступи, проповіді, судові мови й інші подібні добутки; драматичні і музично-драматичні добутки; добутку хореографії і пантоміми, указівки про постановку яких зафіксовані чи письмово яким-небудь іншим способом; музичні композиції з чи словами без них; добутку кінематографії, а також ті, котрі створюються аналогічним способом; добутку графіки, живопису, архітектури, скульптури, фото добутку, а також ті, котрі створюються аналогічним способом; твору прикладного мистецтва; географічні карти, плани, ескізи і пластичні роботи, що відносяться до географії, топографії, архітектурі і т.д.

До другого відносяться переклади, адаптації, чи переробки аранжування добутків; вони є об'єктом охорони, якщо при цьому не порушується авторське право на первісний добуток. До цієї ж групи добутків відносяться також збірники опублікованих робіт різних авторів (антології, енциклопедії) за умови, що добірка і розташування матеріалу в них є оригінальними. Звичайно, приведений перелік, хоча і дуже детальний, але носить лише зразковий характер, не є вичерпним.

Суб'єктами авторського права тобто особами, що володіють виключним правом на добуток, вважаються насамперед автори добутків. Однак у ряді випадків це положення має певною мірою лише формальний характер: як уже відзначалося, фактично особами, що володіють авторськими правами найчастіше є різні підприємства (видавництва, радіо- і телекомпанії і т.д.), що здобувають монопольне право на комерційне використання добутку. Тому в законодавстві ряду країн у тій чи іншій формі визнається, що суб'єктом авторського права може бути і не автор. Якщо, наприклад, добуток створений особами, що служать, працюючими за трудовим контрактом, то виключне право на добуток виникає в наймача. У випадку створення твору образотворчого мистецтва чи фото добутку за договором замовлення суб'єктом виключного права стає замовник.

На відміну від законодавства багатьох країн, закони Франції і Німеччини містять ряд положень згідно яким у випадку створення добутку службовцем, як і у випадку створення його за договором замовлення, авторське право на добуток зберігається за автором.

Говорячи про авторів, слід зазначити, що більшість національних законів мають на увазі насамперед фізичних осіб, оскільки, відповідно до пануючої доктрини, юридичні особи як суб'єкти, утворені державним правопорядком і не мають фізичного існування, позбавлені здібності створювати творчі добутки і тому не можуть вважатися авторами. Однак у ряді країн серед первісних суб'єктів авторського права закон прямо згадує держава, а також різні види юридичних осіб: державні організації, академії, університети, інститути і т.д. Це в першу чергу відноситься до країн англо-американського права. Так, по законодавству Англії, якщо добуток створений чи вперше опубліковане самим чи урядом під його керівництвом, уряд є власником авторського права на такий добуток. В Англії і США юридичні особи визнаються авторами добутків, створених їхніми службовцями в процесі трудової діяльності. В усіх розглянутих правових системах визнається, що юридичні особи можуть стати суб'єктами авторських прав у результаті придбання їхній за договором чи в порядку спадкування.

На практиці, у даний час усі частіше можна зустріти добутку, створені спільною творчою працею декількох авторів. Їхній правовий режим установлюється через визначення кола суб'єктів права на такі добутки, а також обсяг прав, що належать усім співавторам спільно і кожному з них окремо. При цьому просліджується загальна тенденція до визначення кола суб'єктів авторських прав і їх повноважень стосовно до добутків такого роду в залежності від того, можна виділити конкретний творчий внесок кожного з авторів чи співавторів чи ні. Якщо це зробити неможливо, то авторське право на добуток належить всім авторам спільно. Здійснювати свої авторські права в цьому випадку співавтори повинні спільно, однак можливі й окремі виключення, зв'язані, зокрема, із захистом авторських прав окремими співавторами.

У випадку, якщо творчий внесок кожного зі співавторів може бути визначений, кожен з них відповідно до положень договору зберігає своє авторське право на створену їм частина; при цьому авторське право на добуток у цілому по законодавству багатьох країн належить тій особі (фізичній чи юридичній), під ім'ям якого воно випущено. Якщо новий добуток включає попереднє, то права автора більш пізнього добутку не повинні торкатися права автора більш раннього.

Особливо регулюється питання про те, кому належить авторське право на добуток кінематографії. Відповідні норми мають, як правило, диспозитивний характер і можуть бути змінені умовами договору про створення фільму. Законодавство країн континентальної Європи передбачає, що авторське право на кінематографічний добуток належить його творцям, причому кожний зі співавторів має авторське право на створену їм частина добутку (сценарій, музику і т.д.). При цьому забезпечується право продюсера на комерційне використання кінофільму. По-іншому регулюється це питання в країнах англо-американського права. Так, в Англії за законом 1988 року власником виключного права на кінофільм є продюсер. Аналогічне положення існує й у США, хоча американське законодавство не містить спеціальних норм по цьому питанню.

Суб'єктами авторського права за законом є також спадкоємці чи автора іншого власника авторського права. Авторське право спадкоємців обмежене визначеним терміном, що починає текти після смерті автора, а також у випадку випадків і по обсязі. Останнє обмеження стосується головним чином так званих «моральних прав» автора. Суб'єктивні авторські права можуть бути умовно розділені на дві групи: особисті немайнові права (їх загальноприйнята назва в західній літературі, «моральні» права – moral rights) і майнові права. Останні, як правило, мають підлегле значення. До особистих немайнових прав авторів прийнято відносити:

– право на авторство і право на авторське ім'я;

– право на опублікування добутку, право на «відкликання» опублікованого добутку;

– право на недоторканність добутку і його захист.

Право на авторство розуміється як право творця добутку бути визнаним у якості його автора. Право на авторське ім'я означає право автора дозволяти використовувати добуток під справжнім ім'ям чи автора анонімно, з використанням вигаданого ім’я – псевдоніма. Право на опублікування добутку означає право на чи обнародування на надання дозволу обнародувати .добуток у будь-якій формі. Право на захист добутку, включає захист його назви від усякого чи перекручування іншого зазіхання на зміст добутку. Якщо ж право на захист було порушено, чим принесене збиток честі і репутації автора, то передбачається право на захист репутації автора.

До майнових прав відносяться:

– право на відтворення,

– право на поширення (передбачає можливість поширювати екземпляри шляхом продажу, здавати їх у прокат і т.п.),

– право на імпорт екземплярів своєї інтелектуальної праці,

– право на публічний показ, публічне виконання,

– право на передачу в ефір, по кабелі, проводам,

– право на переклад,

– право на переробку (передбачає можливість автора переробляти, чи аранжувати іншим образом переробляти свій добуток).

За ліцензійним договором одна сторона ( ліцензіар чи ліцензедавець), що є власником винятково права на винахід, промисловий зразок чи товарний знак, надає іншій стороні ( ліцензіатові чи ліцензеотримувачу) за винагороду спеціальне рішення – ліцензію на використання ліцензійного об'єкта на встановлюваних у договорі умовах експлуатації.

В жодній національній системі права закон спеціально не регламентує ліцензійний договір як особливий вид цивільної угоди. До відносин сторін застосовуються тому загальні норми зобов'язального право висновку договору, його виконанні, відповідальності й ін., а також вироблені судовою практикою правила визначення прав і обов'язків сторін.

Предметом угоди є забезпечення патентовласником своєму контрагенту юридичної можливості промислово і/чи комерційно використовувати винахід, сутність якого визначена в патенті (спеціальної його частини – патентному описі), а об'єктом угоди – юридично охоронюване технічне рішення (винахід), що запатентований чи принаймні заявлено для патентування. Тому договір іменують контрактом на продаж патентної ліцензії.

Основний обов'язок ліцензіара складається в наданні ліцензіатові юридичної можливості застосування винаходу в обсязі прав, обумовлених видом ліцензії, і на встановлюваних умовах його експлуатації – господарсько-економічних, технічних, комерційних і юридичних. У залежності від характеру забезпечуваних по ліцензії прав виділяють три види договорів, у рамках яких здійснюється весь сучасний господарський ліцензійний оборот.

1) За договором простий (чи невиняткової) ліцензії ліцензіар дозволяє ліцензіатові використовувати винахід, зберігаючи разом з тим за собою право на його застосування на тій же території й у тих же кількісних обсягах, що і ліцензіат, а також право продавати аналогічні ліцензії третім обличчям, але на умовах не кращих, чим першому ліцензіатові (щоб не ставити їх у кращі конкурентні умови).

2) За договором виняткової ліцензії ліцензіар передає ліцензіатові виключне право застосування винаходу, відмовляючись у межах «виняткової території» від його експлуатації. При простої ліцензії в договорі нерідко обмовляється право ліцензіата видавати від свого імені ліцензії (субліцензії) третім особам в обсязі придбаних їм прав, а при винятковій ліцензії таке право визнається за ним через самий винятковий характер експлуатації винаходу.

3) За договором повної ліцензії ліцензіар надає ліцензіатові виключні права користування винаходом без обмежувальних умов по обсягах застосування технічного рішення (обсяг правової охорони визначається формулою винаходу). Економічно це еквівалентно продажу патенту, але юридично відрізняється тим, що після закінчення терміну дії договору ліцензіар цілком відновлюється в монопольних правах патентовласника. Вибір сторонами виду ліцензії залежить від багатьох факторів, зокрема бажання ліцензіара самому продовжувати операції на ліцензійній території, виробничих можливостей ліцензіата і його прагнення до комерційної монополізації ринку, ціни ліцензії, тому що найдешевша – проста, а найдорожча – повна і т.д.

Складності виробничого освоєння об'єкта і прагнення ліцензіата до скорочення його термінів, обумовлюють включення в договір ряду умов про додаткові обов'язки ліцензіара. До них відносяться в першу чергу такі обов'язки: – надати ліцензіатові докладну технічну і технологічну документацію, необхідну для початку негайного практичного освоєння винаходу; – надати ліцензіатові технічну допомогу в налагодженні виробництва по ліцензії шляхом консультації на підприємстві чи покупця продавця ліцензії; – продавати машини, устаткування і сировина, необхідні ліцензіатові для організації виробництва по ліцензії.

Відповідальність ліцензіара за виконання основних і додаткових обов'язків розширюється договірним розподілом між сторонами комерційних ризиків використання ліцензії. Мова йде про надання ліцензіаром ряду гарантій ліцензіатові, оскільки суди не визнають відповідальності ліцензіара за існування і використання патентних прав або їхня практика в цьому відношенні є суперечливої і хитливий. До зазначених договірних гарантій ліцензіара відносяться:

1) гарантії існування і дійсності патенту як юридичної основи ліцензійного договору і підтримки юридичної чинності патенту в період дії ліцензії;

2) гарантія техніко-економічних властивостей винаходу, тобто визначених його експлуатаційних якостей і тим самим можливостей досягнення ліцензіатом результатів, що передбачаються, від застосування винаходу;

3) гарантія спокійного використання винаходу, тобто без порушення ліцензіатом патентних прав третіх облич при застосуванні ліцензії і помірності самого ліцензіара від дій, здатних перешкодити контрагенту у використанні ліцензії.

При відсутності в договорі умови про розподіл між сторонами обов'язків по захисту проти дій третіх облич судова практика в більшості країн виходить з наступного правила: при винятковій ліцензії обов'язок уживання захисних заходів покладається на ліцензіара, а при простої ліцензії він до цього не зобов'язаний, але ліцензіат вправі відмовляється від договору у випадку бездіяльності ліцензіара. Разом з тим на практиці зустрічаються спеціальні договірні умови про надання ліцензіаром перерахованих гарантій, що знімає з його чи цілком частково ризики і відповідальність.

Основний обов'язок ліцензіата складається в сплаті ліцензійної винагороди. Комерційними положеннями контракту визначаються вид, розмір і терміни виплати винагороди, а іноді і рівень продажних цін на продукцію по ліцензії. Використовуються дві основні форми винагороди: – одноразова сплата усієї вартості ліцензії – поточні відрахування від обсягу чи виробництва продажу продукції в розмірі погоджених ставок (роялті). Нерідко вони комбінуються з іншими формами оплати, зокрема первісним і/чи гарантованим платежем визначених сум.

Ліцензійні договори на промисловий зразок і на товарний знак багато в чому подібні з ліцензійним договором на винахід. Це відноситься до видів ліцензій, обмежувальним умовам користування і т.д. Такі договори часто полягають одночасно з договором на винахід і «ноу-хау», що коли одержує сторона здобуває право виготовляти технічні вироби у визначеному дизайнерському оформленні і продавати їх під відомими на ринку товарними знаками ліцензіара. Договір на передачу «ноу-хау» полягає як самостійний, але нерідко він стає елементом більш широкої угоди, що охоплює також продаж машин і устаткування, проведення підрядних робіт, надання ліцензії на винахід і т. ін.

Основні права та обов'язки сторін договору зводяться до надання власником «ноу-хау» технічної інформації в одній чи декількох обумовлених у договорі формах. До таких форм інформації як об'єкта договору відносяться;

– технічна і технологічна документація (креслення, робочі і монтажні схеми, специфікації, описи й інструкції з технології, методики, формули, рецепти і т. ін.);

– усна інформація і показ, у процесі яких повідомляються технічні показники, передаються виробничо-технічний досвід і майстерність, навички і прийоми роботи і т. ін.;

– технічні об'єкти у виді зразків виробів (м-шин, приладів, устаткування й ін., ознайомлення з який розкриває технічні рішення, закладені в об'єкті.

Обов'язки сторони, що є зобов’язальною за договором формулюються у наступному вигляді:

a) надання контрагенту «матеріальної основи» інформації – документації і зразків виробів;

б) надання приймаючій стороні технічної допомоги в налагодженні виробництва з застосуванням «ноу-хау» шляхом відряджання фахівців на підприємства контрагента і/чи його фахівців на власних підприємствах.

Зміст договору на передачу «ноу-хау» будується по моделі, близької до ліцензійного договору на винахід (через що його часто іменують договором про безпатентну ліцензію). Але цьому договору властиві і деякі специфічні умови. До них відноситься, зокрема, зобов'язання приймаючої сторони не розголошувати і не передавати третім особам отриману інформацію без дозволу передавальної сторони («умова про конфіденційність»).

Захист проти несумлінної конкуренції виникає на підставі положень. Паризької конвенції і національних правових норм як одне з прав промислової власності.

У юридико-технічному відношенні інститут боротьби з несумлінною конкуренцією займає в правових системах різне положення. В одних державах, наприклад США, Японії і Канаді, норми про боротьбу з несумлінною конкуренцією складають частина антимонопольного законодавства, оскільки сама нечесна конкуренція розглядається як один з елементів монопольної практики.

У рамках законодавства по боротьбі з монопольною практикою виділяються конкретні склади правопорушень, що характеризуються як несумлінна конкуренція. В інших державах, зокрема в країнах Загального ринку, цей правовий інститут є самостійною галуззю цивільно- і адміністративно-правового регулювання, що існує поряд зі спеціальним антимонопольним законодавством, що зветься законодавством по боротьбі з обмежувальною господарською практикою. Що стосується цієї другої групи країн, то в деяких з них, зокрема, у Франції, Італії, Нідерландах і ряді інших, як юридичну основу боротьби з несумлінною конкуренцією використовуються загальні положення цивільного права про відповідальність за цивільний делікт (у Франції - ст. 1382 і 1383 ФЦК; Італії – ст. 2598–2601 ПС і т.д.).

Несумлінна конкуренція розглядається як неправомірна дія, що заподіює збиток, що підлягає відшкодуванню по загальних нормах деліктної відповідальності. Судова практика цих країн виробила поняття і визначила окремі види дій як несумлінну конкуренцію. В інших же країнах мається спеціальне законодавство, початок якому поклав німецький закон про несумлінну конкуренцію від 7 червня 1909 р., і нині діючий нині в Німеччині (у редакції 1970 і 1975 років). У спеціальних Швейцарії, Австрії, Іспанії, Скандинавських країн (однаковому законі), Греції й ін., висувається загальне визначення несумлінної конкуренції, відповідно до якого і здійснюють кваліфікацію відповідних актів. При цьому в деяких законах також вказуються й окремі конкретні її види. І нарешті, у ряді країн, до числа яких відносяться, наприклад, Англія і Бельгія, боротьба з недозволеною конкуренцією спирається на загальні норми цивільного і карного законодавства, але маються одночасно і спеціальні положення про несумлінну конкуренцію в різних актах регулюючих цивільний оборот. Так, в Англії використовуються позови про змішання, наклеп, порушення довіри й ін., але, крім того, у ряді нормативних актів – законі про конкуренцію 1980 року, законі про купівлю-продаж товарів 1979 року, законі про торгівлю на виставках і ярмарках 1973 року, законі про товарні знаки 1887 року й ін. – висувається загальне визначення несумлінної конкуренції і вказується ряд її конкретних проявів.

Юридичні і фізичні особи з країн – учасниць Паризької конвенції можуть вимагати захисту проти несумлінної конкуренції за положеннями ст. 10 Ь, у якій крім загального її визначення приводиться зразковий перелік дій, що забороняються і які кваліфікуються як конкуренція. Спеціальні правила містяться в актах Європейського економічного співтовариства, зокрема в Римському договорі про установу ЄЕС (ст. 3f, 36 і 91). Право конкуренції і, як його частина, боротьба з несумлінною конкуренцією регулюються комплексом цивільних, адміністративних і карних норм, що застосовуються в різних країнах у тих чи інших сполученнях.

Несумлінна конкуренція відноситься до дуже широкого за змістом і юридично не досить точно поняття. Основним оцінним критерієм у визначенні несумлінної конкуренції служить використання в діловій практиці таких форм і методів підприємницької діяльності, що суперечать «доброї совісті», «добрим намірам» чи «чесним звичаям», що склалися в господарському (комерційному) обороті. Для такого критерію оцінки загальним є положення ст. 10 b Паризької конвенції, відповідно до якого «несумлінною конкуренцією вважається всякий акт конкуренції, що суперечить чесним звичаям у промислових і торгових справах». Деякі конкурентні дії, що характеризуються як несумлінні, визначаються в зразковому переліку Паризької конвенції, але в основному зміст різних форм (видів) несумлінної конкуренції розкривається в рішеннях судів і узагальненнях цивільно-правової доктрини.

Виділяється кілька категорій актів конкурентної діяльності, найбільше часто визнаних у різних країнах правопорушеннями. Несумлінною конкуренцією вважається насамперед:

1) Визначене коло прийомів і недозволених способів використання промислових прав інших осіб з метою просування товарів чи послуг на ринку. Мається на увазі діяльність, що здатна ввести контрагента за договором чи масового споживача в оману, викликати в них змішання із самим підприємством конкурента або з його виробами чи послугами, позбавивши такого конкурента вигод монопольного використання об'єкта промислової власності. Несумлінність виявляється тут у прагненні нечесно, обманно використовувати придбану іншим підприємцем репутацію на ринку. Така діяльність може виявлятися, зокрема, у застосуванні товарного знаку, ідентичного чи подібного з охоронюваним позначенням іншого підприємця, або у використанні фірмового найменування, тотожного чи подібного з фірмою іншого учасника комерційного обороту, або в помилковій указівці позначення походження виробу, право на застосування якого належить визначеному колу торговців і т. ін. Дія, здатна ввести в оману, може прийняти форму «піратського копіювання» технічної документації чи сутності зовнішнього вигляду відомих на ринку виробів, якщо навіть юридично підприємець вже не користується захистом придбаного таким чином винаходу чи промислового зразка.

2) Здійснення договірної чи господарської практики, що вважається одночасно монопольною і штучно обмежуючою конкурентну діяльність інших осіб (мова йде про нав'язування контрагенту договірних умов, що зв'язують його в подальшій господарській діяльності), чи ж таку практику, як проведення демпінгу, організація бойкоту, здійснення дискримінації в торгівлі, дезорганізація виробництва конкурента і т. ін.

3) Дії, що порушують особисті права підприємця на ім'я, честь і репутацію. Мається на увазі дискредитація, тобто поширення навмисно помилкової інформації про конкурента, що ганьблять самого підприємця або його товар чи роботу.

4) Дії, що переслідують ціль нечесного отримання вигод різними комерційними чи некомерційними засобами, наприклад передачу третій особі конфіденційно отриманої інформації («ноу-хау»), зманювання і підкуп персоналу конкурента для одержання від нього секретної інформації, несумлінну рекламу – порівняльну чи облудну, – мету, що має, створити сприятливі умови для реалізації чи товарів послуг, проведення торгівлі з порушенням установлених правил, зокрема несанкціонований розпродаж товарів, продаж з оголошеними знижками і преміями, не що представляє, власне кажучи, майновій цінності.

Засобом захисту проти несумлінної конкуренції служить позов про несумлінну конкуренцію, подаваної звичайно в суд разом з іншим чи позовом позовами – про захист прав на той чи інший об'єкт промислової власності, про застосування загальних цивільних санкцій за делікт і ін. При розгляді споровши суди виходять з передбачених законом спеціальних складів протиправних дій як несумлінної конкуренції і/чи з загальних положень закону про відповідальність за шкоду, заподіяна противної «добрим вдачам» конкурентною практикою. При цьому недостатньо визначений, «каучуковий» характер зазначених норм відкриває широкі можливості у визнанні фактів правопорушень. До санкцій за несумлінну конкуренцію відносяться заборона протиправних дій, відшкодування збитків, визнання недійсності укладених договорів, а також адміністративні штрафи і міри карного покарання.

Особливим об'єктом охорони є зовнішній вигляд промислового виробу, що відповідає передбаченим у законі вимогам – промисловий чи художній зразок (dessign).

Юридично охоронюваний зовнішній вигляд виробу може полягати або в особою його формі (об'ємний зразок чи модель), або в малюнку на поверхні виробу (плоский зразок чи малюнок).

Як промисловий зразок у деяких країнах визнається колір виробу (Англія), але в багатьох країнах не визнається (США, ФРН). Господарсько-економічне призначення художнього оформлення промислових виробів складається в удосконалюванні їхнього зовнішнього вигляду і за рахунок підвищення таких споживчих якостей – в успішній реалізації на ринку. Через функцію промислового зразка як елемента виробу, що залучає покупців, він має власну цінність, є засобом конкуренції і йому забезпечується спеціальний правовий захист. Промислові зразки відрізняються, незважаючи на термінологічну подібність, від корисних моделей, іменованих також «загальнокорисними моделями» чи «корисними зразками». Останні визнаються правом ряду країн, зокрема ФРН, Італії, Японії, Іспанії і деяких інших. Корисні моделі (моdеlеd'utіlіtе, Gebrauchsmuster), подібно винаходам, являють собою рішення технічної задачі. Але вони відносяться тільки до пристроїв, і до них не пред'являється вимога про наявність винахідницького рівня. Тому свідчення про їхню реєстрацію часто іменуються «малими патентами».

Як промисловий зразок охороняються тільки зовнішньому, видимому а готовому виробі риси, що складають особливості технічного оформлення, але не внутрішньої, конструктивної його особливості, що відносяться до втіленого у виробі технічному рішенню. Зразок обов'язково повинний мати художні достоїнства, чи, по визначенню параграфа 171 патентного закону США, «служити для прикраси», тобто своїми рисами викликати естетичний ефект, робити художнє враження. Якщо зовнішній вигляд виробу цілком і винятково несе «технічне навантаження», підлеглий рішенню технічної задачі, тобто функціональному призначенню виробу, то йому не надається охорона як промисловому зразку. Якщо ж технічні риси виробу і його художніх рис злиті воєдино, невіддільний друг від друга і можуть розглядатися одночасно як винахід і промисловий зразок, то питання зважується неоднаково. Наприклад, по французькому праву об'єкт не може охоронятися як промисловий зразок, на нього можливо тільки встановлення охорони як винаходу, а по праву США можливий вибір одного з видів патентної охорони – як чи винахід зразка. Необхідною умовою охорони промислового зразка є в одній групі країн новизна (США, Англія, Японія й ін.), а в іншій – оригінальність (ФРН, Франція), але в деяких законах говориться про дві ознаки, зокрема в англійському і німецькому, хоча їм надається неоднакове значення. Під новизною зразка розуміється відсутність ідентичної чи подібної моделі або малюнка, що вже користається юридичним захистом. До обставин, що ганьблять новизну, відносяться: попередня реєстрація зразка іншою особою чи подана заявка на реєстрацію; публікація зразка у відкритій печатці; відкрите застосування зразка. У більшості країн при цьому мається на увазі світова новизна. Крім того, висувається вимога, щоб новизна була істотною (ознаку, подібний з «неочевидністю» винаходу). Під оригінальністю же розуміється створення моделі чи малюнка автором самостійно, у результаті творчої діяльності, що повинно виключати подібність з відомими зразками в такій мері, що дає підставу припускати наявність запозичення. Згідно усіх систем права зразок повинний бути такий, що можна застосовувати в промисловому виробництві, тобто виробничого чи побутового призначення, виконаного промисловим способом. У системах національних законодавств промислові зразки займають різне місце. Відсутнє єдине розуміння сутності промислового зразка як об'єкта охорони, що визначає і різні підходи до правового регулювання. Використовується два методи охорони зразків: патентно-правовий і авторсько-правовий. В одній групі країн (США, Англії, Японії, Італії і деяких інших) промислові зразки розглядаються переважно як об'єкти, близькі до винаходів, продукт винахідницької творчості. На них поширюється дія загальних патентних законів чи спеціальних законів, що виходять із принципів патентної охорони. Так, у США зразки охороняються за законом про патенти 1952 року. В Англії і деяких інших країнах дію спеціальні закони, але одночасно застосовуються і багато положень патентних законів. В іншій групі країн (Франції, ФРН, Швейцарії й ін.) зразки розглядаються переважно як об'єкти, що володіють художніми рисами, продукт художньої творчості. На них як на твори образотворчого мистецтва поширюється дія норм авторського права. Так, у ФРН їхня охорона здійснюється по нормах закону про авторське право 1870 року і закону про авторське право на малюнки і моделі (закон про промислові зразки від 11 січня 1976 р.). В Франції зразки охороняються на підставі закону про малюнки і моделі від 14 липня 1909 р. і ряду інших нормативних актів.

Охорона зразків, незалежно від прийнятої концепції їхньої сутності, у принципі допускається в кожній країні в двох формах: по законодавству про авторське право (як об'єкта авторського права) і по законодавству про промислові зразки (як об'єкта промислової власності). Якщо авторське право виникає в силу факту самого створення моделі чи малюнка, то право на ці продукти винахідницької діяльності – у результаті реєстрації у відомстві, в якості промислового зразка. В усіх країнах діє система реєстрації, при якій відомство за результатами експертизи видає охоронний документ – патент на промисловий зразок.

Право на зразок має винятковий характер, але можливості й умови його захисту проти порушень визначаються обраної власником зразка системою захисту. І тут важливі два моменти. У випадку патентно-правової охорони зразка обсяг виключних прав подібний із правами на патент, і можливості захисту тут найбільш широкі. Вона надається проти використання третіми особами ідентичного чи подібного зразка, незалежно від того, створений порушником зразок чи самостійно скопійований з оригінального, тобто у всіх випадках об'єктивного збігу істотних рис зовнішнього оформлення виробів. У випадку ж авторсько-правової охорони зразка захист менш широкий, тому що вона надається лише проти актів копіювання, запозичення порушником істотних рис раніше введеної в оборот чи моделі малюнка, а це обов'язково припускає суб'єктивну його поінформованість про уже наявному в обороті оригінальному зразку. Отже, при патентно-правовій системі охорони захист забезпечується проти застосування третіми особами будь-якого подібного зразка, а при авторсько-правовій - тільки проти використання зразка як свідомого результату, або його копіювання чи наслідування. Тому при розгляді справ про порушення суд виходить у першому випадку з презумпції провини порушника і вага доказу застосування зразка лежить на відповідачі, а в другому випадку позивач повинний довести несумлінність відповідача як особи, що свідомо запозичало його модель чи малюнок. Друга важлива відмінність стосується термінів дії охорони. При авторсько-правовій охороні на зразок поширюються терміни авторського права, а при патентно-правовій вони значно коротше: у США – на вибір заявника – 3.5 року, 7 чи 14 років; в Англії – 5 років, у ФРН – від I року до 3 років з можливістю продовження терміну в обох країнах до 15 років; у Швейцарії і Японії – 15 років і т. ін. Виключення складає Франція – 5 років із продовженням терміну потім на 20 і 25 років, а всього на 50 років. Конкретні повноваження власника зразка в промисловій і комерційній сферах, засновані на патенті, аналогічні правам патенту на винахід.

За змістом Стокгольмської Конвенції 1967 р. під суміжними прийнято розуміти права, що відносяться до «виконавської діяльності артистів, звукозапису, радіо- і телевізійним передачам».1

Зазначені права, що належать відповідно артистам-виконавцям, виробникам фонограм і віщальних організацій, у правовій літературі і практиці міжнародного спілкування прийнято називати суміжними правами (Neighbouring Rights).

В даний час основними міжнародними документами в області суміжних прав є Міжнародна (Римська) конвенція про охорону інтересів артистів-виконавців, виробників фонограм і віщальних організацій від 26 жовтня 196! роки, Женевська конвенція про охорону інтересів виробників фонограм від незаконного відтворення їхніх фонограм від 29 жовтня 1971 року. Безпосереднє відношення до суміжних прав має і Брюссельська конвенція про поширення таких, що несуть програми сигналів, переданих через супутники від 21 травня 1974 року.

Правова категорія «суміжні права», (родинні права», «інші права») відома і національній законодавчій практиці. Положення, що регламентують суміжні права (у державах, що встановлюють подібну охорону), містяться у виді окремих глав (частин) у законах про авторське право (що, однак, не позбавляє їх щодо самостійного характеру). При цьому слід зазначити, що до положень про охорону інтересів володарів прав варто включити норми, спрямовані на охорону фотографій (Австрія, Німеччина), повідомлень преси (Данія), листів (Австрія), каталогів (Данія, Швеція й ін.)

Питання про необхідність охорони прав артистів-виконавців, виробників фонограм і віщальних організацій (на національному і міжнародному рівні) відбився на творчій діяльності артистів виконавців. Зафіксоване виконання, одержавши «матеріальну форму», виявляється за межами контролю виконавця. Вторинне використання копій виступів і їхнє поширення дало можливість одержати розповсюджувачам значний прибуток, а інтереси виконавців при цьому не враховувалися. Таким чином, необхідність безпосереднього сприйняття результатів творчої діяльності артиста-виконавця зводиться в даний час до мінімуму.

У свою чергу і виробники фонограм піднімають питання про захист вироблених ними звукозаписів від їхнього неправомірного використання третіми особами і захисту інтересів віщальних організацій у зв'язку з таким використанням. Ця проблема придбала міжнародний характер. Міжнародна практика пішла по шляху врегулювання питань охорони прав усіх трьох категорій володарів прав, що було зроблено в рамках однієї конвенції.

Римська конвенція вступила в дію з 18 травня 1964 р. Нею визначений режим, що надається внутрішнім законодавством договірних держав наступним особам :

– артистам – виконавцям, що є його громадянами, у відношенні залишаються на її території виконань, їхня передача в ефір чи першого запису;

– виробникам фонограм, що є його громадянами, у відношенні фонограм, що вперше записані вперше чи опубліковані на його території;

– віщальним організаціям, штаб-квартири яких розташовані на їхніх територіях.

Згідно положень ст.ст. 4-6 Римської конвенції всім названим суб'єктам надається національний режим охорони їхніх добутків. Охорона не надається і використання творчих добутків допускається в наступних випадках:

– використання добутків в особистих цілях,

– використання коротких уривків з метою повідомлення про поточні подіях проведених творчих заходів,

– короткочасного звукового запису, здійснюваним віщальною організацією за допомогою свого власного устаткування і для своїх власних передач,

– використання в навчальних цілях чи для науково-дослідних цілей.

Слід зазначити, що учасником Римської конвенції може бути тільки держава, що є учасником Всесвітньої конвенції про авторське право чи членом Бернського союзу (п. 2 ст. 24).

У випадку, якщо воно перестане бути учасником названої конвенції чи припинить членство в Бернському союзі, то припиняється його участь у Римській конвенції (п. 4 ст. 28). Ст. 3 Римської конвенції містить визначення наступних понять : артисти -виконавці, фонограма, виробник фонограм, публікації, відтворення, передача в ефір, ретрансляція.

До артистів – виконавцям відносяться актори, співаки, музиканти, танцюристи чи інші особи, що відіграють роль, печуть, читають, декламують чи іншим способом беруть участь у художньому творі.

Артисти – виконавці вправі запобігати використанню своїх добутків без їхньої згоди шляхом передачі в ефір, записи виконання чи відтворення.

Ст. 12 встановлює обов'язок виплати користувачем артистам – виконавцям, виробникам фонограм, а іноді і їм обом разової справедливої винагороди, якщо фонограми опубліковані в комерційних цілях чи відтворення фонограми використовується для передачі в ефір чи іншим способом для загального освідомлення, коли це має для артистів – виконавців істотне значення.

По Римській конвенції виробником фонограм є фізична чи юридична особа, що перша здійснила звуковий запис виконання ( абзац з ст. 3). Фонограма означає будь-який звуковий запис якого-небудь виконання чи інших звуків( абзац у ст. 3).

Виробники фонограм мають право дозволяти чи забороняти пряме чи непряме відтворення своїх фонограм ( ст. 10).

Віщальні організації мають право дозволяти чи забороняти:

– ретрансляцію своїх передач;

– запис своїх передач;

– відтворення;

– виготовлення без їхньої згоди записів своїх передач;

– передачі для загального освідомлення телевізійних програм, якщо вона здійснюється в місцях, доступних публіці за плату.

Умови здійснення передач регламентує держава своїм внутрішнім законодавством. За договірними державами зберігається право укладати спеціальні угоди, якщо угоди наділяють володарів права по Римській конвенції більш широкими повноваженнями або містять інші положення не суперечної Римської конвенції (ст. 2). Учасники Римської конвенції не утворять союзу держав як це передбачено Бернською конвенцією. За аналогією зі статтею 32 засновується міжурядовий комітет, що буде вивчати питання пов'язані з дією конвенції, збором документації і підготовкою пропозицій для можливого перегляду положень конвенції.

Мінімальний термін охорони суміжних прав по Римській конвенції – 20 років. Конвенція не містить правил про порівняння термінів, але наслідки такого роду можуть мати місце при використанні державою застереження у відношенні застосування ст. 12, що передбачено п. 12 (iv) ст.16. Таким способом Римська конвенція дозволяє здійснювати міжнародну охорону суміжних прав. На додаток до її положень у 1974 році був прийнятий Типовий закон по охороні інтересів артистів-виконавців, виробників фонограм і віщальних організацій, розроблений у 1971 році Міжурядовим комітетом Римської конвенції 1961 року. Активна діяльність по популяризації цієї конвенції проводиться ЮНЕСКО, ВОІВ і ВОП.