§ 8. Форма исполнения

Первоначально форма исполнения обязательства в гражданском праве была достаточно сложной. Об этом свидетельствуют, например, римские источники. "Обычным способом прекращения обязательства было его выполнение должником (solutio). И если в историческое время этот термин обозначал просто исполнение, то в древнейший период времени solutio (от solvere - освобождать, развязывать) указывал на снятие кандалов с несостоятельного должника (nexum).

Поскольку положение nexum было следствием либеральной сделки, то при исполнении обязательства античная теория (лучше сказать, традиция) предусматривала совершение "акта обратного действия" (actus contrarius), с помощью которого и происходило освобождение бывшего должника: solutio per aes et libram. Возможно, дело было так: должник или кто-то вместо него клал на одну чашу весов, которые держал весовщик (libripens), возвращаемый долг, в то время - бронзовые слитки или прутья. Даже когда стали чеканить монеты, платеж в силу склонности древних к формализму все равно продолжал осуществляться "посредством меди и весов" (solutio per aes et libram), но теперь на весы клали не все монеты, а лишь ударяли по чаше весов одной из них - raudusculum (так называемое воображаемое, символическое освобождение: solutio imaginaria). Таким образом, в определенный момент римской истории права мы можем наблюдать, с одной стороны, возвращение долга наличными (что само по себе еще не освобождало от обязательства), а с другой стороны, символическую процедуру solutio per aes et libram, которая являлась единственно возможным способом удовлетворения выплаты долга и освобождения от обязательства. Поэтому "воображаемая уплата" (imaginaria solutio) применялась и в том случае, когда кредитор по каким-то причинам отказывался от получения долга (renuntiatio)" <1>.

--------------------------------

<1> Франчози Дж. Институционный курс римского права: Пер. с итал. / Под ред. Л.Л. Кофанова. С. 412 - 413.

Древние основывались на представлении о симметричности (contrarius actus). Nihil tam naturale est quam eo genere quidque dissolvere quo colligatum est - нет ничего более естественного, чем то, что каким способом было связано, таким и нужно развязать <2>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<2> Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 1994. С. 281 (автор раздела - И.С. Розенталь).

Со временем, как известно, формализм действий по исполнению стал уменьшаться. Форма исполнения утрачивала торжественность, сакральность покидала магическую сферу <1>. Она все более выполняла функцию скорее доказательственную, чем правопреобразующую. Уже в Риме очень рано входит в обычай удостоверять платеж посредством письменных расписок, и усиление значения письменных документов вообще в период империи приводит к усилению доказательственной силы этих расписок <2>. Многие обязательства, особенно в отношениях между коммерсантами (предпринимателями) к концу XIX - началу XX в., исполнялись весьма просто: благо передавалось от должника к кредитору, и первый должен был только озаботиться получением доказательства исполнения.

--------------------------------

<1> Zimmermann R. The Law of Obligations. Roman Foundations of the Civilian Tradition. 1992. P. 755. Формальность исполнения действительно базируется на древней идее сакральности и магического действия, имеющего свойство симметричности, в какой форме должник оказался обязанным, в такой же форме он и освобождается от бремени. Даже в народном эпосе и творчестве писателей и поэтов, слагающих сказки, проявляется этот момент. Нередко, например, для того, чтобы заколдовать кого-либо или, наоборот, расколдовать, требовалось произнести определенные тайные слова, сопровождаемые зачастую также и некоторыми ритуальными действиями.

<2> Покровский И.А. История римского права. СПб., 1998. С. 442.

В настоящее время можно, однако, наблюдать и некоторую обратную тенденцию в этом вопросе. Но это движение происходит уже на ином качественном уровне, и в основе его лежат несколько иные, чем у древних римлян, причины. Доказательственная функция формы исполнения отнюдь не пропала, она также необходима. Доверие и добросовестность контрагентов в обороте не приобрели еще настолько высшую силу, чтобы можно было бы положиться просто на порядочность контрагента при исполнении. Однако в силу развития современных технологий, банковских систем безналичных расчетов, развития и формализации бухгалтерского учета, различных форм регистрации тех или иных благ, фиксации тех или иных прав и появления ряда других экономико-правовых институтов форма, которой обставляется исполнение, оказывается предопределенной. Помимо реальных действий по доставлению обязанным лицом должного совершаются действия по оформлению этих действий. Иногда это происходит в силу императивных предписаний закона (например, регистрация перехода права на недвижимость, выдача чека в розничной торговле, составление передаточного акта недвижимости), иногда это осуществляется в силу самой технологии процесса (например, документирование при банковском переводе платежа), иногда в силу других причин (обычаев, заведенного порядка взаимоотношений сторон), иногда благодаря техническому прогрессу (автоматы, счетчики и т.п.). Однако можно наблюдать оформление действий по исполнению и в тех случаях, когда это не является безусловно необходимым (оформление акта оказания услуги).

Оформление действий по исполнению по-разному описывается в литературе.

Концепции, которые относят исполнение к сделкам, следуя формальной логике, исходят из того, что к исполнению обязательства применяются общие требования к совершению сделок. Однако при этом именно в отношении формы делается исключение. При этом указывается, что в соответствии с п. 3 ст. 159 ГК РФ сделки во исполнение письменного договора по соглашению сторон могут совершаться устно <1>. Не ясно, почему авторы, говоря об исполнении обязательств вообще, мотивируют свою позицию ссылкой на нормы об исполнении только договорного обязательства, ведь она едва ли может относиться к исполнению внедоговорного обязательства. Видимо, имелось в виду подчеркнуть отсутствие необходимости облекать исполнение договора в письменную форму.

--------------------------------

<1> Гражданское право. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Изд. 6-е, перераб. и доп. С. 624 (автор главы - М.В. Кротов); Гражданское право: Учебник для вузов / Под ред. В.В. Залесского, М.М. Рассолова. С. 311 (автор главы - А.И. Косарев).

Другие ученые, ссылаясь на ст. 159 ГК РФ, отмечают возможность совершения сделок по исполнению обязательства в устной форме, если иное не предусмотрено законодательством или договором <2>.

--------------------------------

<2> Гражданское право: Учебник для вузов. Часть первая / Под ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. С. 362 (автор главы - Г.И. Стрельникова).

В старой юридической литературе по отношению к некоторым видам исполнения обязательства отмечалось, что такие сделки относятся к бесформенным, т.е. не требующим для их действительности никакой определенной формы, например передача вещи <3>. Точно так же рассматривались и абстрактные сделки по исполнению обязательства: такие, например, как цессия, традиция <4>.

--------------------------------

<3> Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть. С. 705.

<4> Там же. С. 712.

Большим своеобразием отличается исполнение таких обязательств, в которых должник вообще никаких действий не совершает, а все действия осуществляются кредитором. Например, по обязательству продавца, возникшему из договора купли-продажи, его обязанность заключается в передаче вещи. Организация розничной, а иногда и оптовой, торговли в крупных магазинах (иных организациях) в этом аспекте часто сводится к тому, что покупатель сам отбирает товар в торговом помещении и уплачивает за него цену. В связи с этим возникает вопрос, какими действиями должника исполняется обязанность по передаче товара, если он никаких действий не совершает <1>. На первый взгляд можно было бы предположить, что исполнение обязательства продавца осуществляется посредством таких его действий, как предоставление возможности для физического получения товара во владение покупателем. Однако эти действия, как правило, совершаются не во исполнение какого-либо уже заключенного договора, а в предположении, что договор будет заключен. Иными словами, эти действия подготовительные, они совершаются не для исполнения обязательства, ибо никакого обязательства еще не существует (своего рода волеизъявление, открытое для присоединения). Нам представляется весьма затруднительным квалифицировать их как исполнение обязательства, ибо исполнить можно лишь обязанность, возникшую и конкретную. Совершение действий в предвидении возникновения обязательства, как бы авансом, в подлинном смысле исполнением признать нельзя. В связи с этим следует заключить, что все действия по исполнению обязательства продавца передать вещь совершает кредитор, должник лишь не препятствует этому, т.е. воздерживается от совершения действий, которые могли бы воспрепятствовать получению товара покупателем, в чем и проявляется его воля, к которой добавляется подготовительное действие. В связи с этим примером мы не можем согласиться с утверждением В.С. Толстого о том, что нельзя говорить об исполнении, когда обязанность прекращается без каких-либо положительных действий со стороны лица, на которое она возложена <2>. Эти действия могут принять форму молчаливого одобрения, т.е. по существу волевого бездействия.

--------------------------------

<1> Отсюда надо исключить случаи, когда товар передается покупателем кассиру (продавцу), а затем уже кассир (продавец) передает товар покупателю.

<2> Толстой В.С. Исполнение обязательств. С. 15. Справедливости ради надо уточнить, что этот тезис иллюстрировался случаем прекращения обязанностей зачетом, который не признается автором исполнением обязательства, с чем мы полностью согласны.

Можно привести и еще более яркую иллюстрацию внешней видимости отсутствия действий должника по исполнению обязательства. Речь здесь может идти о "сделках с автоматом": приобретение товаров в автомате, получение наличных из банкомата, приобретение билетов из специального устройства и т.п. Сами действия по предоставлению объекта гражданских прав налицо, но они совершаются автоматом. Представляется, что такие машины в аспекте волевой теории исполнения можно рассматривать как современный аналог нунция. Автомат - это неодушевленный нунций, рожденный в результате развития науки и техники. Поэтому и данные примеры не опровергают тезиса о том, что исполнение - действие волевое. Должник в таких ситуациях запрограммировал автомат таким образом, чтобы он осуществлял предоставление объекта гражданских прав при определенных условиях. В операциях автомата и проявляется заложенная в программу воля должника. Здесь мы наблюдаем такое явление, которое характеризуется возможностью отрыва воли субъекта и перемещением ее во времени и пространстве. Принимая внешнее проявление, воля выражается в волеизъявлении, которое имеет весьма своеобразную форму и организацию, позволяющие без дополнительных действий субъекта производить определенные операции: выдавать товар, деньги, билеты и т.п.

Отсутствие действий должника по исполнению обязательства можно наблюдать и в других случаях обязательственных отношений. Это обнаруживается тогда, когда, например, вещь, подлежащая передаче кредитору, в силу обязательства была передана ему ранее по другим основаниям. Классическая ситуация: покупка арендатором объекта аренды.

Довольно распространены условия кредитных договоров о безакцептном списании денежных средств со счета должника-заемщика. Если в предыдущем примере вообще ни одна из сторон не совершает никаких действий, то в данном случае действия совершаются кредитором - он списывает денежные средства со счета заемщика и зачисляет их на свой счет. При этом обязательство заемщика прекращается. Здесь ситуация почти такая же, как и в случае с отбором товара покупателем-кредитором.

Не менее распространены и иные случаи, когда, например, вещь приобретается в магазине, но покупатель оставляет ее на некоторое время у продавца. Деньги уплачены, товар продан. Все обязанности вроде бы исполнены, однако продавец никаких действий не совершает, а если и совершает (например, упаковывает вещь и откладывает ее для сохранения или помещает на нее ярлык с надписью: "Продано"), то они не могут быть признаны действиями по исполнению обязательства продавца, так как совершаются в первом случае для исполнения иного уже обязательства (хранение), а во втором - случае просто для удобства, дабы избавить себя от объяснений с иными желающими купить эту же вещь.

Можно предложить и еще один случай отсутствия действий со стороны кредитора по принятию исполнения и даже более: отсутствия его осведомленности об исполнении; однако все равно исполнение рассматривается как принятое кредитором. Это случай так называемой переадресации исполнения. Кредитор лишь указывает, кому и куда надо произвести исполнение (причем такое указание может быть дано уже при заключении договора). Более никаких действий он не совершает и может даже и не знать о том, произведено ли исполнение, но если таковое произведено надлежаще, при наличии спора суд, безусловно, признает обязательство прекратившимся.

На практике стороны нередко оформляют факт исполнения обязательства соответствующим актом, который часто именуется актом приема-передачи товара, работ, услуг и т.п. В судебной практике имеются примеры оспаривания этих актов, при этом суды не рассматривают их в качестве сделок. Так, при рассмотрении одного из дел арбитражный суд указал следующее. Оспариваемые акты приемки выполненных работ не являются сделками, поскольку их подписание не направлено на установление или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон. Правоотношения ответчиков урегулированы договором, который и является сделкой согласно ст. 153 ГК РФ. Акты приемки выполненных работ, подписанные в рамках выполнения договоров, сделками не являются, а лишь удостоверяют факт исполнения либо неисполнения одной из сторон своих обязательств по договору <1>. Схожие выводы распространяются и на акты передачи имущества <2>. Такой же оценке подверглись передаточные распоряжения, которыми оформляется передача бездокументарных ценных бумаг <3>. Однако данные подходы не являются вполне последовательными, ибо в отдельных случаях ссылки судов на то, что акт передачи имущества не является сделкой, не поддерживаются арбитражными судами кассационной инстанции <4>, а обратный вывод о том, что передача имущества во исполнение договора является сделкой, напротив, ими не опровергается <5>. Отстаиваемая нами концепция исполнения обязательств исходит из того, что такого рода действия, оформленные тем или иным образом, являются ремиссионными сделками.

--------------------------------

<1> Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2002 N А40-34344/02-69-369 // КонсультантПлюс. См. также: Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 10.04.2001 N КГ-А40/1356-01 и от 29.06.2000 N КГ-А40/2543-00 // КонсультантПлюс.

<2> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.06.2001 N КГ-А40/3068-01 // КонсультантПлюс.

<3> Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.08.2000 N А13-1679/00-17 // КонсультантПлюс.

<4> См., напр.: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.09.2002 N КГ-А40/6371-02 // КонсультантПлюс.

<5> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10.08.1999 N 76/99-2 // КонсультантПлюс.

В заключение о форме исполнения следует сказать, что под совершением исполнения обязательства посредством действий как должником, так и кредитором следует понимать их волю, усилия, равно как и приспособление существующих обстоятельств и материальных (технических) средств, выраженные вовне таким образом, что объект гражданского оборота мог бы передаваться и приниматься без какого-либо их участия в период всего времени исполнения или какой-то части этого процесса. Таким образом, эти действия выступают своего рода объективированной волей сторон, проявляющейся вовне, оторвавшейся от своего обладателя и выполняющей в уже известной степени самостоятельно необходимую функцию действия.