12)Соотношение мп и нп. Доктринальные подходы. Влияние нац. Права на становление и развитие мп.

Доктрина МП начала формироваться в 19 в. Существуют 2 теории по данной проблеме: 1) дуалистическая теория; 2) монистическая.

1-ой в доктрине МП стала формироваться дуалистическая теория. Трипель, который в своей работе обратил внимание на то, что МП и НП – это различные правопорядки. Их можно рассматривать как 2 окружности, которые соприкасаются, но никогда не пересекаются. Развитие дуалистической теории выразилось в том, что советская доктрина МП, признавая, что МП и НП – 2 автономных правопорядка, обратила внимание на то, что они взаимодействует в процессе нормотворчества.

2-ая теория – монистическая теория. В отличие от дуалистической исходит из того, что есть единая система права. МП и НП выступают как части этой единой системы права. Приоритет НП – Гегель. МП он рассматривал как сумму внешенгосударственного права различных государств. Приоритет МП над НП. Среди монистов, которые признавали приоритет МП над НП, можно указать на наличие 2 течений: 1) радикальные монисты; 2) умеренные монисты. Радикальные: выразителем их идей был американский юрист Кельзен. С точки зрения нормотивистской теории Кельзен считал, что гос-во – ЮЛ, свойство суверенитета гос-ва Кельзен отрицал. Он полагал, что МП определяет юрисдикцию на их территории. Кельзен делает вывод: если норма НП противоречит МП, то такая норма НП теряет юридическую силу.

В результате сформировалось течение умеренных монистов. Представители считают, что МП имеет приоритет над НП. В то же время полагают, что процесс приведения НП с международными обязательствами носит достаточно длительный характер. если национальная норма затронет интересы другого гос-ва в силу международных обязательств, то может встать вопрос об ответственности гос-ва, так как оно не привело свои нормы в соответствии с международными обязательствами и нанесла ущерб.

Современный механизм международного правотворчества показывает, что независимости от приверженности к теориям соотошения МП и НП происходит взаимодействие НП и МП при нормотворчестве.

Влияние НП на МП, во-первых, непосредственное, причем это влияние происходит и сказывается как при создании материальные и процессуальных норм. Обычная норма МП. Практика государств обобщается.

Что касается процессуальных норм МП, то следует обратить внимание, что в конституциях различных гос-во можно найти положения о вопросах полномочий заключения международных договоров. Наряду с непосредственным воздействием НП на МП, применяется другой способ: опосредованное воздействие. Оно применяется в случаях, когда гос-ва заключают соглашения о правовой помощи.

В настоящее время признается, что МП оказывает приоритетное влияние на НП.

Любая норма МП, если она содержится в международном договоре, может остаться мертвой, если она не будет имплементирована в национальная законодательство. Любая норма МП нуждается в имплементации в национальное законодательство. Поэтому в НП закрепляется положение, за каким органом закреплено право реализации норм МП.

В настоящее время МП является приоритетным по отношении к национальному праву. В качестве общепризнанного принципа МП считается следующий: «договор должен соблюдаться». Нац. законодательство должно быть приведено в соответствие с международными обязательствами.

13)Имплементация норм международного права в национальное законодательство. Способы имплементации

Имплементация (международного права) фактическая реализация международных обязательств на внутригосударственном уровне, а также конкретный способ включения международно-правовых норм в национальную правовую систему.

2 формы: 1) на международном уровне; 2) на государственном уровне;

Говоря о международном механизме, основная цель – побудить гос-во к выполнению обязательств на уровне гос-ва. Другие нормы: реторсии и репрессалии. Реторсия – ответная мера на нарушение международного обязательства со стороны другого гос-ва; репрессалии – меры, которые может применять гос-во к другому государству, которые бы квалифицировались как противоправные, если бы обязательство не было нарушено. репрессалии носят экономический характер. Внутригосударственный механизм имплементации норм международного права. Целью имплементационных процедур является только побудить гос-во реализовать нормы МП на внутригосударственном уровне.

внутригосударственный механизм реализации норм-это совокупность правовых средств, принятых на нац. уровне и системы органов, уполномоченных на нормотворческую и правообеспечительную деятельность, направленную на реализацию норм международных обязательств. 2 компонента:

1.правовые средства (нормотворческая деятельность – состоит из разработки на национальном уровне норм общего порядка

2.утверждение специальных органов, ответственных за реализацию межд. Обязательств.

Механизм состоит из 2 компонентов: 1) правообеспечительная деятельность; 2) система органов, которая ответственна за реализацию норм международного права.

Правообеспечительная деятельность: подразумевается различные правовые формы нормотворческой деятельности. Может быть деятельность по разработке Законов, направленных на изменения, уточнение, прекращение действия нац. законодательства для того, чтобы его привести в соответствии с межд. обязательствами. Во-вторых, исполнительно-распорядительный механизм – представляет собой те решения, которые принимаются соответствующими государственными органами для проведения нормотворческой деятельности в РБ для того, чтобы привести ее в соответствии с МП.

Неправовые формы: организационная, материально-техническая и иная деятельность: цель – создать условия для реализации межд. обязательств на национальном уровне: 1) анализ нац. законодательства на предмет соответствия МП; 2) устройство и проведение конференций, семинаров; 3) информирование.

Способы имплементации. В доктрине МП нет единого подхода относительно способов имплементации норм МП в НП.

Некоторые называют имплементацию как способ реализации норм МП. Другие же рассматривают трансформацию, как синоним имплементации. Третьи (большинство): трансформация – определенный способ влияния на национальное законодательство.

1) отсылка. Может носит характер генеральной отсылки

2) инкорпорация – означает введение в действие международного договора на территории гос-ва. Она характерна для дуалистически ориентированных гос-ва. Может быть в 2 формах: 1) рецепция; 2) трансформация. Рецепция – полное заимствование содержания международного договора (идентичность содержания международного договора и закона). Трансформация – речь идет о тех изменениях, которым подвергается национальным законом для приведение в соответствии с международными обязательствами (закон может даже и отменяться).

3) непосредственное (прямое) действие норм международное договора.

Непосредственное действие: следует обратить внимание, что нормы МП, которые имеют непосредственное действие, носят название «само-исполнимые международные договоры»(self-execute).