- •1. Предмет теории государства и права.
- •2. Методология теории государства и права.
- •3. Развитие теории государства и права в России.
- •4. Философия права и теория государства и права: соотношение и взаимосвязь.
- •5. Теория государства и права в системе наук.
- •6. Функции теории государства и права.
- •7. Догосударственная организация общества.
- •8. Закономерности возникновения и развития государства. Пути формирования государства.
- •9. Теории происхождения государства.
- •10. Власть. Специфические черты государственной власти.
- •11. Сущность и содержание государства.
- •12. Признаки государства как института политической системы общества.
- •13. Суверенитет государства: понятие и основные черты.
- •14. Типы государства.
- •15. Форма государства.
- •16. Форма правления: понятие и виды.
- •17. Формы государственного устройства.
- •18. Формы государственного режима.
- •19. Форма современного российского государства.
- •20. Тоталитарное и авторитарное государство.
- •21. Понятие и содержание функций государства.
- •22. Глобализация и функции государства.
- •24. Понятие и сущность бюрократии.
- •26. Принцип разделения властей.
- •27. Политическая система общества и государство.
- •28. Государственная власть и самоуправление.
- •29. Гражданское общество и государство.
- •31. Государство и церковь.
- •32. Светское государство.
- •33. Социальное государство
- •34. Правовое государство: сущность и основные черты.
- •35. Право и государство: соотношение и взаимосвязь.
- •36. Происхождение права.
- •37. Право и иные социальные нормы.
- •38. Право и мораль.
- •39. Право и экономика.
- •40. Право: понятие и определение.
- •42. Школы теории права.
- •43. Право как ценность, как явление культуры и цивилизации.
- •44. Объективное право и субъективное юридическое право: соотношение и взаимосвязь.
- •45. Нормативность как свойство права. Нормативные и индивидуальные юридические акты.
- •47. Функции права: понятие и классификация.
- •49. Право и закон.
- •50. Нормативный правовой акт: понятие и виды
- •51. Договор как источник права.
- •52. Правовой статус личности.
- •53. Права и свободы человека: понятие, поколения и классификация основных прав человека.
- •55. Структура правовой нормы. Норма права и статья нормативно-правового акта.
- •56. Частное и публичное право.
- •57. Материальное и процессуальное право. Юридическая процедура.
- •58. Отрасль права: понятие и виды.
- •59. Система права и система законодательства.
- •60. Основные правовые системы современности.
- •61. Правотворчество: понятие, принципы, виды.
- •62. Систематизация законодательства.
- •63. Юридическая техника, ее задачи и средства.
- •64. Действие норм права во времени.
- •65. Действие нормативно-правовых актов пространстве и по кругу лиц.
- •66. Понятие и виды реализации норм права.
- •67. Применение норм права: понятие, стадии, виды.
- •68. Пробелы в праве и пути их устранения.
- •69. Коллизии в праве: понятие, причины и способы устранения.
- •70. Толкование права: понятие, виды, приемы.
- •71. Предпосылки возникновения правовых отношений.
- •72. Понятие и виды правовых отношений.
- •73. Понятие и виды субъектов права.
- •75. Субъективное право и юридическая обязанность.
- •76. Юридические факты: понятие и виды.
- •77. Юридические презумпции и фикции.
- •78. Механизм правового регулирования: содержание, стадии, элементы.
- •79. Законность, правопорядок и общественный порядок.
- •80. Злоупотребление правом.
- •81. Правонарушение: понятие, признаки, виды.
- •82. Понятие, принципы и виды юридической ответственности.
- •83. Основание юридической ответственности. Вина и ее формы.
- •84. Правосознание: понятие и структура.
- •85. Правовая культура и правовое воспитание.
- •86. Правовой нигилизм: причины и пути преодоления.
- •87. Право, информация, Интернет.
68. Пробелы в праве и пути их устранения.
В стадии формирования правовой основы в процессе правоприменения могут возникнуть помехи из-за наличия в законодательстве пробела, который представляет собой отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.
Пробелы в праве следует отличать от случаев полной неурегулированности социальной сферы, которая может быть ликвидирована лишь путем право-творческой деятельности.
Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы, законодатель выразил здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы. Таким образом, пробелы - это своего рода «пропуски» в правовом пространстве, в ткани юридических норм, которые нежелательны и, в принципе, должны быть исключены из общего правила адекватного правового регулирования социальной сферы.
С точки зрения причин возникновения пробелов в законодательстве пробельность может быть первоначальной и последующей.
Первоначальная имеет место в том случае, когда обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил, не охватил формулировками нормативно-правового акта.
Последующая пробельность является следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы, то есть той сферы, на которую законодатель в целом уже распространил свою волю. Таким образом, в каком-то смысле образование последующих пробелов в законодательстве - явление закономерное, хотя в таких ситуациях в полной мере себя должно проявлять правовое прогнозирование.
В принципе, пробелы в праве, как и случаи полной правовой неурегулированности, должны устраняться законодателем по мере их обнаружения. Однако в силу системности права, тесного взаимодействия элементов системы права, пробел в праве можно восполнить еще в процессе реализации права, а именно — в процессе правоприменения.
Проф. С.С. Алексеев пишет, что «восполнение пробелов в праве - это специфическая форма (метод) применения действующего права, при котором юридическое дело решается, в соответствии с волей законодателя, не нашедшей, однако, выражения в конкретных юридических предписаниях».
Традиционно в юриспруденции выделяют два способа восполнения пробелов в праве - аналогию закона и аналогию права. Некоторые авторы в качестве еще одного способа называют субсидиарное применение права.
Аналогия закона (думается, что правильнее в этом случае говорить об аналогии правовой нормы) предполагает соблюдение ряда условий:
а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;
б) отсутствие адекватной юридической нормы;
в) существование аналогичной нормы, то есть нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правопри-менитель.
Сходство юридических фактов как раз и позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы.
Аналогия права представляет менее точный прием решения юридического дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий:
а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;
б) отсутствие адекватной юридической нормы;
в) отсутствие аналогичной нормы.
В литературе отмечается, что в этой ситуации правоприменитель должен в решении юридического дела исходить из общих начал и смысла законодательства. На практике это означает использование принципов - общих, межотраслевых, отраслевых, принципов институтов, которые закреплены в праве и так или иначе отражают закономерности предмета и механизма правового регулирования.
Применение аналогии права при наличии аналогичной нормы, как и применение аналогичной нормы при наличии адекватной, будет ошибкой правоприменителя.
Субсидиарное применение права (от слова «subsidium» — помощь) — это та же аналогия правовой нормы (аналогия закона), но принадлежащей другой -родственной отрасли права. Такое возможно, например, между нормами гражданского права и семейного, административного и финансового права. Понятно, что субсидиарное применение не имеет смысла, если аналогичная норма имеется в той же отрасли права.
По нормам международного права недопустима аналогия в сфере уголовного права.