- •Поняття мпп.
- •2. Предмет мпп.
- •3. Терміни мпп
- •4. Колізія права
- •7. Приватноправові відносини з іноземним елементом.
- •8. Норми мпп.
- •9. Місце мпп в юридичній системі.
- •10. Мпп і міжнародне право.
- •11. Історія науки мпп.
- •12. Jus gentium – історичний попередник мпп.
- •13. Школа глосаторів та пост-глосаторів.
- •14. Голландська школа мпп.
- •15. Теорія Савін’ї.
- •17. Сучасна наука.
- •18. Джерела мпп.
- •19. Джерела мпп в Україні.
- •20. Закон як джерело мпп.
- •21. Торгові звичаї та узвичаєння.
- •22. Закон зарубіжної країни в області мПрП.
- •23. Міжнародний договір як джерело мпп.
- •24. Конвенція оон 1980р. Про договори міжнародної купівлі-продажу товарів.
- •Глава I. Сфера применения
- •Глава II. Общие положения
- •25. Принципи міжнародного комерційного договору “Унідруа”.
- •Глава 1. Общие положения
- •Статья 1.10. Определения
- •26. Інкотермс – 2000. Fob (Free on Board), cif (Cost, Insurance and Freight).
- •27. Судова практика в мпп.
- •28. Поняття колізійної норми.
- •29. Основні формули прикріплення.
- •30. Зворотне відсилання та відсилання до права третьої держави.
- •31. Lex voluntatis – автономія волі.
- •32. Принцип найбільш тісного зв’язку.
- •33. Конфлікт кваліфікацій.
- •34. Кваліфікація lex fori.
- •35. Кваліфікація legi causa
- •36. Автономна кваліфікація.
- •37. Встановлення змісту іноземного права.
- •37. Встановлення змісту іноземного права.
- •39. Інтерлокальні колізії.
- •40. Інтерперсональні колізії.
- •42. Взаємність у міжнародному праві.
- •44. Застереження про публічний порядок.
- •45. Імперативні норми в мпп.
- •46. Уніфікація приватного права (рецепція, проксімація, адаптація).
- •49. Фізична особа як суб’єкт мпп.
- •50. Юридичні особи як суб’єкти мпп.
- •52. Міжнародні організації.
- •53. Держава як суб’єкт мпп.
- •54. Види імунітету держави.
- •55. Власність в мпп.
- •56. Зовнішньоекономічні контракти.
- •57. Позадоговірні зобов’язання в мпп.
- •58. “Lex mercantoria” – теорія.
- •Доктрина lex mercatoria
- •59. Спадкові відносини в мпп.
- •60. Міжнародне приватне сімейне право (коротка характеристика).
- •61. Міжнародний цивільний процес.
- •62. Документарний акредитив.
- •63. Вексель і чек.
- •64. Міжнародний комерційний арбітраж.
39. Інтерлокальні колізії.
Здатність встановлювати закони у межах певної території є невід'ємною ознакою державного суверенітету. Наявність, співіснування і співробітництво суверенних держав, у яких діють різні матеріальні закони, зумовлюють, своєю чергою, необхідність прийняття норм міжнародного приватного права (колізійних норм), які б розмежовували компетенцію національного й іноземних законів. Однак різні за змістом і специфікою системи матеріального права можуть діяти і в межах території однієї суверенної держави. Так, наприклад, у США підстави для розлучення різні у штатах Нью-Йорк, Каліфорнія і Невада, хоч штати і не є суверенними утвореннями".
Існування різних за змістом нормативних актів, що регулюють ті самі відносини в територіальних одиницях однієї суверенної держави, є передумовою виникнення колізій особливого типу — інтерлокальних або міжобласних. Питання про те, котрий із місцевих законів підлягає застосуванню, повинно вирішуватися за допомогою норм так званого інтерлокального приватного права, які мають багато спільного, а нерідко й ототожнюються з колізійними нормами МПрП.
Законодавці країн, де існує проблема міжобласних колізій, неодмінно зустрічаються з питанням: чи можна вирішити ці колізії шляхом застосування загальних норм МПрП, чи вони потребують окремого регулювання.
В останні десятиріччя XX ст. законодавство країн, в яких існують передумови для виникнення інтерлокальних колізій, характеризується встановленням однакових критеріїв для вирішення цих колізій і колізій міжнародного характеру. Інакше кажучи, спеціальне законодавство для вирішення інтерлокальних колізійних проблем майже ніде не розроблялося. В рамках доктрини висловлювалися різні, часом протилежні міркування — як про недоцільність розмежування внутрішніх і міжнародних колізій (Савіньї, Кан-Фройнд), так і про необхідність такого розподілу (Цительман, К. Малишев). Перша група авторів спирається здебільшого на ідею «міжнародної спільності», сформульовану Савіньї у другій половині XIX ст. Представники другого підходу грунтують свої висновки на різній правовій природі інтерлокальних і міжнародних колізій. Зокрема, вказується на те, що у сфері інтерлокальних колізій дуже рідко застосовується застереження про публічний порядок (або взагалі не застосовується), вужчий обсяг автономії волі, інакше вирішуються проблеми відсилання, кваліфікації тощо".
Неузгодженість поглядів у доктрині, звичайно ж, не сприяє розвиткові спеціального законодавства в галузі інтерлокальних колізій. Щоправда, останнім часом чіткіше розрізняють (особливо у США) норми МПрП і норми інтерлокального права. Це пояснюється, зокрема, тим, що в багатьох країнах основним засобом визначення право- і дієздатності особи визнається критерій громадянства, а не місця проживання чи перебування. Однак громадянство визначається передусім як зв'язок особи з суверенною державою, а не з її територіальним підрозділом. Громадянство, таким чином, добре спрацьовує як формула прикріплення у відносинах між суб'єктами різних держав, а не територіальних одиниць однієї держави.
Разом з тим слід зауважити, що норми МПрП і норми, спрямовані на вирішення міжобласних колізій, засновані на тих самих критеріях прив'язки, як-от: доміцилій, місцезнаходження речі, місце укладення шлюбу тощо. Можна дійти висновку, що за структурою і змістом ці категорії норм майже ідентичні й здатні навіть за певних обставин замінювати одна одну (шляхом застосування норм за аналогією). Але кодифікація і застосування норм інтерлокального права мають свою специфіку, що зумовлює необхідність окремого дослідження проблеми інтерлокальних колізій.
Проблема інтерлокальних колізій спершу розвивалася на тлі колоніалізму, а згодом — федералізму. Становлення колоніальної системи спричинило появу не лише колізій у сфері персонального права (про це мова піде нижче), а й колізій міжобласного характеру. Прикладом може бути Російська імперія, де наприкінці XIX — на початку XX ст. діяли Зведення законів (на більшій частині території), кодекс Наполеона (у Царстві Польському), а в Прибалтійських губерніях зберігали чинність Литовські статути та «остзейське право».
Як відомо, засновником вчення про міжобласні колізії в російській науці МПрП був К. Малишев, який присвятив цій проблемі розділ своєї праці «Курс загального цивільного права Росії» (1878 р.)^. Можливість обгрунтованого ним вирішення міжобласних колізій на основі методів порівняльного правознавства вчений вбачав у власних законах держави, але із врахуванням досвіду сусідніх, зокрема західних, держав у врегулюванні колізій законів різних місцевостей.
К. Малишев проводив різницю між внутрішніми міжобласними колізіями і колізіями міжнародного характеру, а також вважав, що до міжобласних колізій не слід застосовувати категорію публічного порядку". З цим висновком можна було б погодитись, враховуючи те, що ordre public, у широкому розумінні, є породженням державного суверенітету. Щоправда, сучасна доктрина й практика здебільшого займають іншу позицію.
У другій половині XX ст. значну увагу американська література приділяла питанням інтерлокальних колізій. Більшість авторів розглядали ці колізії окремо від колізій міжнародного характеру, однак аналіз практики судів США у вирішенні спорів за участю суб'єктів з різних штатів або з інтерлокальним елементом інших типів, зокрема у сфері деліктів, свідчить, що в питанні про те, право якого штату слід застосувати, суди здебільшого керуються тими саме категоріями, що й у вирішенні міжнародних колізій. 1996 р., наприклад, суди двадцяти штатів були схильні покладатися на положення Restatement II (1971), суди штатів Кентуккі, Мічиган і He-вада керувалися lex fori, а деякі інші штати вдавалися до новітніх концепцій «кращого права»(5 штатів), «інтересу» (3 штати) і «тісного зв'язку» (3 штати)^.
За теперішніх часів особливої уваги заслуговує питання встановлення або визначення колізійних приписів щодо вирішення міжобласних колізійну Китаї. Це - нова проблема, зумовлена нещодавнім приєднанням до Китаю територій Сянгану (Гонконг) і Аоминя (Макао), а також наполегливими вимогами китайського керівництва повернути під суверенітет Китаю острів Тайвань.
Адміністративно-територіальні перетворення в Китаї у поєднанні з політикою «одна країна, дві системи» дають змогу вченим розглядати його як єдину країну з двома соціально-економічними устроями, де співіснують три правові сім'ї і чотири законодавчих регіони. В умовах, що склалися внаслідок повернення соціалістичному Китаю двох територій з капіталістичним устроєм, правові системи яких до того ж формувалися під впливом відмінних сімей права, самих лише колізійних принципів, проголошених у Китаї 1986 р.", явно недостатньо для вирішення колізій, що виникають у приватних правовідносинах як усередині цієї держави, так і в її відносинах із сусіднім Тайванем.
Від часу проголошення КНР 1949 р. Китай залишався унітарною соціалістичною державою з єдиною правовою системою, політико-правова концепція якої грунтувалася на конфуціанських принципах гармонії і єдності, а не множинності. Однак із підписанням Китаєм 1984 р. двох спільних декларацій зі Сполученим Королівством: про повернення йому Гонконгу 1997 р. і про повернення Макао 1999 р. ситуація почала змінюватися. Декларації передбачали створення в Гонконзі й Макао спеціальних адміністративних районів (CAP), причому Гонконг при встановленні над ним суверенітету Китаю мав утримувати незалежну законодавчу й судову владу (повноважну, до речі, виносити остаточні рішення, що не підлягають оскарженню). В 1997 і 1999 рр. набули чинності відповідно Основний закон Гонконгу й Основний закон Макао — своєрідні міні-конституції, за якими Гонконг зберігав правову систему, на якій позначилося англійське common law, а Макао - правову систему, сформовану під впливом португальського цивільного права". Сьогодні ці правові системи містять поодинокі колізійні норми^, яких явно недостатньо для вирішення міжобласних колізій.
Разом з тим останнім часом, починаючи з 1990 р., істотно зріс цивільний і торговельний обіг між континентальним Китаєм і Тайванем, що також є чинником збільшення кількості міжобласних колізій". Відмінності в правових системах основної території Китаю, Гонконгу, Макао і Тайваню викликають питання щодо застосовуваного права, а також можливості визнання й виконання судових рішень, винесених на території того чи іншого регіону.
Процес уніфікації права і вирішення міжобласних колізій у Китаї набуває унікальних специфічних рис, мабуть, не властивих жодній із федеральних систем. По-перше, порівняно із суб'єктами федеративних держав, таких, наприклад, як США (не кажучи вже про останні політичні перетворення у Російській Федерації), CAP Китаю наділяються значно ширшою автономією, тому колізії між CAP і Китаєм наближаються за своїм характером до міжнародних, а отже, стають інтенсивнішими. По-друге, в Китаї співіснують дві, по суті, антагоністичні, соціально-економічні системи, чим може бути обгрунтовано застосування тут категорії публічного порядку. По-третє, для Гонконгу й Макао зберігають чинність усі раніше укладені ними міжнародні договори, а також компетенція щодо укладення таких договорів у майбутньому, в тому числі у сфері колізійного права^. І нарешті, в КНР, на відміну від федеративних держав, немає верховного судового органу, який координував би питання розмежування юрисдикцій і перегляду рішень незалежних судів CAP". Безумовно, найближчим часом ці фактори почнуть впливати на процес формування законодавства у сфері міжобласних колізій і на практику його застосування.
Прийняття норм для вирішення міжобласних колізій може відбуватися в таких формах: 1) застосування кожним регіоном власних норм МПрП за аналогією""; 2) формування спеціальних норм для вирішення таких колізій кожним регіоном; 3) прийняття уніфікованого зведення норм на рівні держави; 4) застосування до міжобласних колізій загальних норм МПрП; 5) уніфікація колізійних приписів на рівні міжнародних конвенцій.
Дехто вважає найкращим із цих підходів прийняття уніфікованих правил на національному рівні, що дало б змогу уникнути проблем, які виникають у сфері вибору юрисдикції («forum shopping»), а також зворотного відсилання"'. Цікаво, що, на думку китайських вчених, прийняття таких уніфікованих норм не забезпечить уніфікацію матеріальних цивільних і торговельних законів. Китайська доктрина, таким чином, схиляється до позиції автономної кодифікації інтерлокального колізійного права, тож, можливо, найближчим часом буде обрано саме такий варіант кодифікації МПрП.
Ні цивільне законодавство, ні колізійні приписи КНР не є обов'язковими для спеціальних адміністративних регіонів. У зв'язку з цим кодифікація інтерлокального права в Китаї, очевидно, відбуватиметься як окремий процес зі своїми специфічними рисами, серед яких — обмежене використання принципу громадянства, надання автономній або ступеневій кваліфікації переваги перед кваліфікацією lege fori, особливий підхід до ordre public тощо.
Сьогодні в ході кодифікації МПрП поряд з тенденцією закріплення норм інтерлокального права виявляється і зворотна тенденція: скасування інтерлокальних колізійних норм у зв'язку з геополітичними змінами у Європі. Це особливо помітно в пострадянських державах. Наприклад, відпала необхідність у ст. 8 Цивільного кодексу УРСР 1964 р. (застосування в Українській РСР цивільного законодавства інших союзних республік), яка встановлювала шість колізійних приписів щодо вирішення колізій між законами УРСР та інших союзних республік у таких сферах, як відносини власності, зобов'язання, форма угод, делікти, спадкування і позовна давність. Ця стаття втратила своє значення, тож у проекті нового Цивільного кодексу України подібних приписів уже немає.
З іншого боку, щоб в Україні не виникали труднощі через невідповідність її законодавству нормативно-правових актів Автономної Республіки Крим, цю проблему було розв'язано ще на рівні Конституції України, ст. 135 (ч. 2) якої встановлює, що «нормативно-правові акти Верховної Ради Автономної Республіки Крим та рішення Ради міністрів Автономної Республіки Крим не можуть суперечити Конституції і законам України та приймаються відповідно до Конституції України, законів України, актів Президента України і Кабінету Міністрів України та на їх виконання». Таким чином, в Україні немає об'єктивних передумов для виникнення інтерлокальних колізій, а також необхідності в їх регулюванні.
Звернімо увагу ще на один аспект інтерлокальних колізій, який набув закріплення в багатьох сучасних законодавчих актах про МПрП, зокрема в проекті нового Цивільного кодексу України. Мова йде про випадки, коли колізійна норма відсилає до країни з множинністю правових систем. Доктрина, законодавство й практика виходять у цьому відношенні з того принципу, що належна правова система повинна визначатися відповідно до правових норм цієї країни, а в разі відсутності таких норм — шляхом застосування критерію тісного зв'язку (наприклад, зазначений порядок встановлено ст. 1561 проекту ЦК України). Отже, питання регулювання інтерлокальних колізій набуває закріплення в кодифікаціях МПрП, але згадане положення стосується не тих колізій, що можуть виникнути в межах даної правової системи, а тих, котрі виникають у праві іншої держави, до якого відсилає колізійна норма.
В цілому на сьогоднішній день питання кодифікації норм, призначених вирішувати інтерлокальні колізії, в більшості країн залишається відкритим. Пов'язано це, зокрема, з невизначеністю доктринальних підходів до правової природи цього явища. Очевидно, слід погодитись із думкою, що міжнародні та міжобласні колізії не є тотожними поняттями. Останні, в принципі, можуть за певних обставин регулюватися за допомогою класичних прив'язних критеріїв, але таке регулювання навряд чи може бути обумовлене загальними положеннями МПрП (про публічний порядок, кваліфікацію тощо). Цілком можливо, що в ході розвитку законодавства про МПрП в країнах з множинністю правових систем з'являтимуться спеціальні норми щодо вирішення колізій інтерлокального характеру.