- •Глава XX Международный коммерческий арбитраж
- •§ 1. Понятие международного коммерческого арбитража
- •§ 3. Способы заключения арбитражного соглашения. Пределы действия арбитражного соглашения. Независимость арбитражной оговорки
- •Не влияет на действительность арбитражной оговорки и признание коммерческим арбитражем договора прекращенным (расторгнутым).
- •§ 4. Процедура рассмотрения спора в международном коммерческом арбитраже
- •§ 5. Применимое право в международном коммерческом арбитраже
- •Регламент мкас при тпп рф
- •§ 6. Методы установления применимого права в практике международного коммерческого арбитража
- •Метод применения коллизионных норм, наиболее тесно связанных с контрактом, иллюстрируется следующими примерами:
- •§ 7. Императивные нормы и публичный порядок в практике международного коммерческого арбитража Императивные нормы
- •Международный публичный порядок
- •§ 8. Характер арбитражного решения.
- •Оспаривание арбитражного решения
- •§ 9. Признание и исполнение иностранных арбитражных решений
- •§ 10. Альтернативные способы разрешения споров
- •Контрольные вопросы
- •Литература для дополнительного изучения
- •4Практика мкас. Научно-практический комментарий. С. 17-21.
§ 10. Альтернативные способы разрешения споров
Частноправовые споры могут быть разрешены и без обращения в государственный суд или международный коммерческий арбитраж путем использования так называемых альтернативных способов разрешения споров: примирительное производство, посредничество, доарбитражное производство, мини-процесс (мини-трайл)1. В принципе для такого разбирательства имеются необходимая международная и национальные правовые основы2. Принципиальная разница между судебной (арбитражной) процедурой и примирительной процедурой состоит в том, что результатом первой выступает обязыва-
-
См.: Галенская Л.Н. Альтернативные аспекты разрешения споров // Журнал международного частного права. 2001. № 1 (31). С. 3-12.
-
Подробнее см.: Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. М.: Юстицинформ, 2001. С. 249-264.
■
ющее стороны решение, а примирительной процедуры - новое соглашение сторон, достигаемое благодаря деятельности третьих лиц, функция которых состоит в склонении сторон к взаимоприемлемому компромиссу1.
Для регулирования посреднических и примирительных процедур на международном и национальном уровне принимаются регламенты, содержащие примерные правила рассмотрения споров, в частности Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980 г., Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре 2002 г., Согласительный регламент МКАС при ТПП РФ 2001 г., Правила процесса Цюрихского мини-трайла (приняты Цюрихской торговой палатой), Правила мини-трайла Бельгийского центра арбитража и посредничества, Правила альтернативных способов разрешения споров, принятые МТП, и др.
Посредничество в юридической литературе принято именовать медиацией (mediation), а самих посредников, выполняющих посреднические примирительные функции, - медиаторами (mediator, mediatorsУ. Посреднические процедуры проходят ряд этапов: избрание посредника (посредников) и заключение между ним и спорящими сторонами договора об оказании посреднических услуг; изучение посредником материалов, представленных сторонами; проведение заседаний с представителями спорящих сторон; подготовка проекта примирительного соглашения и его подписание спорящими сторонами. По утверждению В.Н. Анурова, различие между арбитражем и посредничеством состоит в том, что «если в первом случае стороны сознательно допускают вмешательство третьего лица (арбитра) в их спор и отдают ему приоритет в решении этого спора, то в случае посредничества посредник выступает только как проводник воли сторон, лишенный права принимать самостоятельное решение»1.
В соответствии с Европейской конвенцией 1961 г. арбитры могут вынести решение в качестве дружеских посредников, если между сторонами на этот счет имеется договоренность И если применимый закон это разрешает. Данное положение отсутствует в российском Законе «О международном коммерческом арбитраже», из чего можно сделать вывод, что арбитры в России не вправе выносить решение, действуя в качестве дружеских посредников (amiable compositeurs), или разрешать споры по справедливости (ex aequo et bono). Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» говорит о необходимости указания в решении арбитражного суда мотивов, несоблюдение чего может привести к его отмене. Соответственно, правила Европейской конвенции 1961 г. о вынесении решения в качестве дружеских посредников могут применяться только в случае, если решение, вынесенное в России, подлежит исполнению за рубежом2.
Разрешение споров арбитрами в качестве дружеских посредников допускается некоторыми иностранными законами. Сама концепция amiable compositeurs - изобретение французской юриспруденции. В настоящее время эта концепция воспринята практически всеми странами Европейского сообщества (например, Германией, Данией, Грецией, Бельгией, Францией), а также теми территориями, чьи правовые системы строятся по французской модели (например, Квебек). В то же время институт дружеских посредников не получил поддержки в Англии, где в соответствии с традиционным подходом арбитры должны «применять установленную и признанную правовую систему» и «они не вправе применять другие критерии, такие как взгляды конкретного арбитра или судьи относительно абстрактного правосудия и принципов справедливости»3.
Как отмечает О. Чаквумеру, «использование дружеских посредников чрезвычайно полезно в делах, где стороны назначают в качестве арбитров технических экспертов, которые, хотя и не являются юристами, обладают глубокими познаниями по предмету спора. Например, в спорах, касающихся сложных инженерных или дизайнерских соглашений, стороны могут признать технических экспертов более полезными, чем юристов. [...] В таких делах, полагаясь на свой профессиональный опыт и знание обычаев в соответствующей сфере, посредники могут принять решение, основанное скорее на общем опыте инженерной практики, чем на формализованных нормах права»4.
Дружеские посредники в принципе свободны от применения какой бы то ни было правовой системы, и при разрешении споров они могут опираться на принципы справедливости5. Однако это не означает, что дружеские посредники во всех случаях отвергают применение национального права. Наоборот, чаще всего они применяют именно национальное право, ибо в самом праве (как правило) заложена справедливость. Вместе с тем в некоторых конкретных случаях результат строгого следования правовой норме может быть несовместим с разумными ожиданиями сторон или может быть явно несправедливым для какой-либо одной стороны.
Как отметил Арбитраж МТП в одном из своих дел, «арбитры, уполномоченные действовать в качестве amiable compositeurs, вправе отклониться от применимого в силу коллизионных норм материального права, если они сочтут это необходимым и справедливым в соответствии с общей целью контракта, а более обобщенно - в свете общего решения спора. В этом случае арбитры не обязаны объяснять причины отказа от обращения к национальному праву, которое обычно применяется в данном случае»1. Как отметил Р. Дэвид, «дружеский посредник - это фактически судья, который, однако, пользуется большей свободой при принятии решения, которое он рассматривает как лучшее, даже хотя со строго юридической точки зрения оно может и не быть абсолютно правильным»2.
Право действовать в качестве дружеского посредника не освобождает арбитров от ответственности уважать и применять соответствующие императивные положения права. Безусловно и то, что дружеские посредники должны уважать контрактные положения, поскольку в международных конвенциях, Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985 г., а также в соответствующих положениях арбитражных регламентов записано, что арбитры должны разрешать спор «в соответствии с условиями контракта».
Хотя дружеские посредники могут и не основывать свои решения на нормах права, их решения носят обязывающий для сторон характер (в отличие от медиации и примирения).