Глава IV. Применение иностранного права 121

Глава IV Применение иностранного права

§ 1. Основания применения иностранного права.

Экстерриториальное действие частноправов'ых и публично-правовых норм

Предпосылкой для применения иностранного права является дву­сторонняя коллизионная норма. Зачем государства создают коллизи­онные нормы, которые зачастую ведут к применению иностранного права? Не лучше ли было бы подчинить все правоотношения с уча­стием иностранного элемента собственному праву, то есть закону суда (lex foriр. Ответ на этот вопрос уже был дан в предыдущих главах: применение иностранного права необходимо для достижения справедливого результата при рассмотрении дела с иностранным эле­ментом, а также продиктовано принципом разумности в регулирова­нии соответствующих отношений.

По мнению английского автора А. Джеффи, главными целями для применения иностранного права являются, во-первых, достижение спра­ведливости между сторонами и, во-вторых, учет интересов других стран. Автор приводит аргументацию: «Предположим, женщина и мужчина, оба итальянцы, заключают брак в Италии. Ко времени заключения брака женщина достигла лишь 15-летнего возраста. Согласно английскому праву такой брак считается недействительным, поскольку минимальный брачный возраст в Англии составляет 16 лет. Женщина, однако, достигла достаточного брачного возраста согласно итальянскому праву. Через несколько лет супруги переезжают из Италии в Англию. Очевидно, что было бы несправедливым признавать данный брак недействительным согласно английскому праву»¹. Таким образом, причины применения иностранного права заключаются обычно либо в достижении справед­ливости между сторонами, либо в защите интересов иностранного госу­дарства, например в ситуациях, когда нормы права объявляют брак недействительным или признают положения контракта противоречащи­ми публичному порядку.

Общим основанием применения иностранного права являются положения законодательства, которые допускают действие на своей территории иностранных законов. В соответствии со ст. 1186 ГК РФ основаниями применения иностранного права в РФ являются: 1) меж­дународные договоры РФ; 2) законы РФ; 3) обычаи, признаваемые в России. Обязанность российских судов руководствоваться нормами права иностранных государств предусмотрена также процессуальным законодательством (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ). Так, согласно п. 5 ст. 13 АПК РФ нормы иностранного права применяются в соот­ветствии с международным договором РФ, федеральным законом, соглашением сторон.

В основе признания и допущения действия на территории госу­дарства норм иностранного частного права лежит принцип наи­более эффективного и справедливого регулирования общественных отношений. Так, «неэффективно регулировать правосубъектность иностранного юридического лица отечественным правом, поскольку отечественное право может не знать соответствующей организацион­но-правовой формы»¹.

Допущение действия иностранного частного права на территории государства есть объективная необходимость. Государства заинтере­сованы в развития международной торговли, туризма, культурного сотрудничества, следовательно, они должны признавать за иностран­цами определенные субъективные права, возникшие у них в рамках иностранной правовой системы. Признание таких субъективных прав есть один из примеров допущения действия на своей территории иностранного права². Допуская применение иностранных правовых норм, «право одной страны наделяет их таким же юридическим значением, которое они имеют в рамках их собственной правовой системы»³.

Одно время применение иностранного права обосновывалось принципом международной вежливости - comity (или comitas gentium j. Однако в настоящее время теория comity уже более не рассматри­вается как основа для коллизионного права, хотя ее роль не может быть полностью элиминирована⁴.

Интересной позиции по поводу применения иностранного права придерживается В. Венглер, по мнению которого «современное между­народное право исходит из того, что если бы государство претендо­вало на применение своих собственных законов ко всякому обще­ственному отношению, независимо от того, связано ли такое отно­шение с территорией данного государства или нет, это бы очевидно рассматривалось как нарушение международного публичного права»⁵.

Экстерриториальное действие частноправовых и публично-правовых норм

Государство допускает действие на своей территории норм ино­странного частного права, поскольку, в отличие от публичного, частное право не связано с политикой государства и действие иност­ранных частноправовых норм не наносит ущерба государственному суверенитету и безопасности. Как отмечает A.A. Тилле, экстеррито­риальное действие законов неодинаково осуществляется в различных отраслях права. Наиболее строго территориальный принцип соблю­дается в таких областях, как государственное, административное, уголовное, процессуальное право, а наибольшая экстерриториальность существует в нормах гражданского, торгового, семейного права¹.

Таким образом, экстерриториальным эффектом, то есть способ­ностью действовать на территории другого государства, обладают лишь частноправовые нормы. Государство по общему правилу не допускает действия на своей территории норм иностранного публич­ного права - административного, уголовного, налогового, процессу­ального, и права, основанные на таких нормах, как правило, не пользуются исковой защитой за рубежом. В литературе часто цити­руется фраза из решения английского судьи лорда Мэнсфилда (Mansfield) в деле Holman v. Johnson [1775] о том, что «ни одно государство никогда не считалось с налоговыми законами другого»².

Однако развитие международной торговли привело к изменению государствами своей жесткой позиции по отношению к иностранным публично-правовым нормам. Ярким примером является валютное право, экстерриториальный характер которого стал возможен во многом благодаря ст. VIII Устава МВФ, согласно которой валютные контракты, противоречащие валютному контролю государства-члена, «лишены судебной защиты» на территории любого из государств - членов МВФ. Как отмечает Д.А. Узойкин, если международная сделка соответствует валютному законодательству России, но противоречит валютному законодательству любого из государств - членов МВФ, то российский суд должен отказать в иске, основанном на подобной сделке. При этом обязательным условием для принятия указанного решения должно быть выяснение судом того факта, что иностранное валютное законодательство, нормы которого нарушены сделкой, не противоречит Уставу МВФ. В случае, если сделка была исполнена сторонами, одна из которых требует признания сделки недействи­тельной и применения последствий недействительности, суд должен отказать в иске и оставить стороны в том положении, в котором они фактически находятся³.

Таким образом, некоторые из публично-правовых норм все же обладают экстерриториальным эффектом. При ближайшем рассмот­рении проблема выявления круга таких публично-правовых норм представляется делом исключительной сложности и решается при­менительно к конкретной ситуации. В одном из решений арбитраж отметил, что «сторона, которая в арбитражном разбирательстве ссы­лается на какой-либо национальный публично-правовой акт, должна доказать, что это право действительно применимо в данном деле, и до какого предела оно применимо»⁴.

К числу норм публичного права, которые могут не только учиты­ваться, но и применяться судами к существу спора, принято относить нормы, запрещающие «золотые» оговорки, валютные предписания, нормы антитрестовского законодательства, а также нормы, запреща­ющие экспорт исторических и культурных ценностей. При этом воз­можность экстерриториального применения публично-правовых норм не распространяется на нормы налогового и таможенного законода­тельства¹.

К сказанному следует добавить, что нормы некоторых договоров

о правовой помощи позволяют судам при исполнении иностранных судебных поручений применять процессуальное законодательство (т.е. публичное право) запрашивающего государства (например, ст. 8 Конвенции СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам). Кроме того, отдельные законы иностранных госу­дарств также допускают действие иностранных публично-правовых норм на своей территории. Например, согласно ст. 13 швейцарского

Закона о МЧП 1987 г. «в применении иностранного права не может быть отказано на том основании, что соответствующая норма счи­тается нормой публичного права».

Некоторые страны пытаются придать экстерриториальный харак­тер своему публичному законодательству, что встречает обоснован­ный протест других государств. Особых успехов в деле придания своим публично-правовым нормам экстерриториального эффекта добились США, которые с 60-х гг. прошлого века активно проводят соответствующую политику². В частности, положения законодатель­ства США об экспортном контроле распространяются в том числе на компании, находящиеся за рубежом, но контролируемые амери­канскими лицами. Это приводит к тому, что указанные компании вынуждены соблюдать запреты на экспорт товаров из соответствующих стран в третьи страны, если это предусмотрено законодательством США. Ограничения распространяются также на торговлю с лицами, которые нарушали американское экспортное законодательство.