3. Позитивизм. Проблема произвола законодателя.

Сторонники данной концепции ограничивают задачи юр науки исключительно изучением только позитивного права.

Возникновение данного направления датируется началом 19 го века и связанна прежде всего с началом промышленном революции в западной Европе и Америке. Причем решающую роль сыграли такие факторы как становление целостных прав. систем, необходимость общего прав. регулирования для установления единого правопорядка – Германия. Соответственно в это время юр позитивизм приходит на смену ест. прав. концепции . Начало теоретическому обоснованию положил Джон Остен под влиянием его работ в прав. науке Англии и США сформировалась школа получившая название аналитическая юриспруденция – Холонд, Кларк, Сальманд и Амос во Франции.

Предметом юр позитивизма по Остину яв-ся исключит. позитивное право. В то же время позитивисты не отрицали естественное право и оценочный подход к законам действующим в гос-ве. Но выводили эти вопросы за рамки юр. науки. Согл. взглядам позитивистов сущ-ет неск. видов законов: божественные законы, законы позитивной морали, законы установленные полит. властью. Задачей юр науки позитивисты видели в том, чтобы построить взаимосвязанную систему прав юр понятий таких как источники права, прав. обяз-ти, правонарушения и т.д. По учению позитивистов право состоит прежде всего из императивных велений или приказов суверенной власти. Т.е. источник норм воля суверена. И как подчеркивали позитивисты первой волны – сам суверен не связан законом и в любой момент может их изменить, в противном случае, если он это не может сделать он не суверен. В то же время позитивисты считали что ограничениями гос. велений в этом случае будет яв-ся мораль. В начале 19 века это идеи получают свое расп-е не только Англия, США, но и Франция, где в это время идет кодификация права – шла раз-ка кодекса наполеона, и в это время господствующее положение занимали концепции экзегезов – понимали под позитивизмом воз-ть комментирования юр норм, появляются сильнейшие комментарии к кодексу наполеона. Задача юр науке сводится к формально юридическому описанию и комментированию действующего зак-ва. Т.е. уделялось много внимания анализу юр нормы, приемам и способам толкования законов, практически в это время нет обращения к общетеоретическим и методологическим вопросам. С середины 19-го века позитивистская доктрина полностью утвердилась во всех европейских странах. К этому же времени относится зарождение и принятие этой доктрины юр наукой России. Виднейшим представителем юр позитивизма в России яв-ся Габриель Феликсович Шершеневич, в германии карл Бергбом, во Франции Эсмен и Алмос. В конце 19 го и начале 20 го века позитивисты начинают расширять обоснование своей концепции и используют социологические методы. Карл Бергбом обосновал тезис в рамках юр позитивизма, о том что нельзя в действующем праве использовать принципы и идеи естественного права поскольку наука должна изучать действующее объективное право и должна иметь дело только с реальными объектами. В то же время позитивисты установили тезис о беспробельности права, например в кодексе наполеона 1804 г беспробельность права была закреплена в ст 4: судья кот. откажется судить под предлогом недостаточности закона или молчания закона подлежит преследованию по обвинению в отказе правосудия.

Положительные моменты юр позитивизма: это разработка догмы права., кот имеет первостепенное значения для правоприменительной дея-ти, особенно в периоды стабильного развития общ-ва и разработка формально юр метода, кот. лежит в основе правоприменительной практики.

Отрицательные моменты в рамках доктрины юр позитивизма: не смог дать ответ на самый важный вопрос как обеспечить правомерность правотворческой дея-ти гос-ва, если само гос-во творит право. Позитивисты ввели термин правовое гос-во – это предположение что гос-во яв-ся правовым и само себя ограничивает через право. Введение тезиса верховенство права. Эти тезисы нашли отражение в современных нормативных док-тах всех демократических гос-тв.