- •Лекцію підготував викладач кафедри загальноправових дисциплін Щербина є.М.
- •Основна література Нормативна література
- •Навчальна, наукова та науково - практична література
- •1. Визначення загальних принципів організації адвокатури
- •1.2. Принцип всезагальності права займатися адвокатською діяльністю
- •1.3. Принцип наявності в адвоката професійної підготовки
- •1.4. Громадсько-самодіяльний (недержавний) статус адвокатури
- •2. Загальні принципи діяльності адвокатів
- •2.1. Визначення загальних принципів діяльності адвокатів
- •2.2. Принцип верховенства права
- •2.3. Незалежність адвокатів у процесі виконання ними своїх функцій
- •2.4. Принцип гуманізму
- •2.5. Додержання адвокатами норм професійної етики
- •2.6. Наявність спеціального дисциплінарного провадження щодо адвокатів
- •2.7. Принцип оплатності роботи адвокатів
- •3. Проблеми розвитку адвокатури України
- •3.1. Термінологічні проблеми
- •3.2. Проблема громадянства адвоката
- •3.3. Проблема організаційної структури адвокатури
- •3.4. Проблема відповідності чинного українського законодавства міжнародним стандартам
- •3.5. Нагальні проблеми
- •Висновок
1. Визначення загальних принципів організації адвокатури
Словник іншомовних слів тлумачить слово "принцип" (від лат. ргіпсіріит — основа) як:
-
центральне пояснення, особливість, покладену в основу створення або здійснення чого-небудь;
-
внутрішнє переконання, погляд на речі, які зумовлюють норми поведінки;
-
основу якого-небудь пристрою, приладу1.
Великий тлумачний словник сучасної української мови
визначає принцип як:
-
основне вихідне положення якої-небудь наукової системи, теорії, ідеологічного напрямку і т. ін.;
-
особливість, покладену в основу створення або здійснення чого-небудь, спосіб створення або здійснення чогось1.
Як уже зазначалося, VIII Конгрес ООН щодо запобігання злочинам, який відбувся у Нью-Йорку у серпні 1990 p., прийняв "Основні положення про роль адвокатів". У цьому документі вперше на світовому рівні було закріплено основні засади, які стосуються соціального призначення адвокатури, її організації та діяльності. В "Основних положеннях" викладено найзагальніші принципи формування, функціонування, легалізації та діяльності юристів.
Основні принципи організації і діяльності адвокатури
З "Основними положеннями" узгоджуються "Стандарти незалежності юридичної професії", прийняті Міжнародною асоціацією юристів у вересні 1990 р. (далі — "Стандарти").
Загальними принципами утворення, організації і функціонування адвокатури на підставі "Основних положень", "Стандартів" та інших зазначених вище документів є такі.
-
Всезагальність права займатися адвокатською діяльністю.
-
Наявність професійної підготовки.
-
Громадсько-самодіяльний (недержавний) статус адвокатури.
Розглянемо визначені принципи докладніше.
1.2. Принцип всезагальності права займатися адвокатською діяльністю
Першим загальним принципом організації інституту захисників у кримінальних справах слід, звичайно, назвати всезагальність права займатися адвокатською діяльністю.
Цей принцип розкривається в пункті 10 "Основних положень", який проголошує, що обов'язком урядів, професійних асоціацій адвокатів і навчальних інститутів є забезпечення відсутності дискримінації при допущенні осіб до адвокатської практики або до продовження практики за ознаками раси, кольору шкіри, статі, етнічного походження, релігії, політичних та інших поглядів, наявності власності, місця народження, економічного або іншого становища.
Таким чином, будь-які обмеження в допущенні до здійснення адвокатської діяльності, неприпустимі. Згідно з принципом все загальності права здійснювати адвокатську діяльність відповідні національні законодавчі акти не містять у собі ніяких обмежень до осіб щодо можливості здійснювати свою діяльність.
1.3. Принцип наявності в адвоката професійної підготовки
Поряд зі все загальністю права здійснювати захист у кримінальних справах робиться наголос на певному рівні професійної підготовки захисника.
У пункті 1 "Стандартів" сказано, що кожній людині, яка має необхідну юридичну кваліфікацію, повинно бути надане право стати юристом і здійснювати юридичну практику без обмежень.
Уряди, професійні асоціації адвокатів та навчальні інститути мають забезпечити адвокатам здобуття відповідної освіти, підготовку і знання як їх ідеалів та етичних обов'язків, так і прав людини та основних свобод, визнаних національним і міжнародним правом (п. 9 "Основних положень"). Юридична освіта покликана забезпечити знання, майстерність і володіння мовою, які є необхідними для юриста, що практикує. Навчальні курси в рамках юридичної освіти повинні включати до своєї програми, зокрема, питання про соціальну відповідальність юриста у забезпеченні активної та якісної правової допомоги при захисті економічних, соціальних, культурних і політичних прав і особливо тих із них, які перебувають у процесі становлення та розвитку (п. З, 4 "Стандартів")2.
Так, для заняття адвокатською діяльністю в США необхідно пройти досить тривалий шлях. Після здобуття середньої освіти потрібно закінчити чотирирічне навчання в університетському коледжі і одержати ступінь бакалавра. Потім треба протягом трьох років одержати юридичні знання в правничій школі (їх, до речі, в країні налічується близько 200). Потім потрібно пройти ґрунтовний курс і скласти іспит, який проводиться під контролем найвищого суду штату. Цей іспит досить складний, і витримує його незначна кількість студентів. Крім того, претенденти мають бути громадянами США та відповідати цензу осілості — прожити в цьому штаті не менше шести місяців.
Слід також зазначити, що в США, як, до речі, і в Англії, існує загальне поняття юридичної професії ("legal profession"). Американець, який отримує дозвіл займатися юридичними професіями, іменується юристом у широкому розумінні цього слова ("lawyer"). А маючи ліцензію юриста, він може бути і адвокатом, і прокурором, і суддею, і юрисконсультом. Вимоги до юриста в кожному штаті різні. Маючи ліцензію, юрист може працювати лише в штаті, який її видав. Сплативши певну суму, юрист може бути внесений до списку юристів, яким дозволено виступати у Верховному суді США.
В Англії порядок прийняття до адвокатури є різним для соліситорів і баристерів. Кандидати у соліситори, якщо вони не закінчили університет або юридичний коледж, проходять п'ятирічне стажування в юридичному товаристві (так називається професійне об'єднання соліситорів). Після закінчення стажування необхідно скласти іспит. Для осіб, які мають вищу юридичну освіту, термін стажування становить три роки. Крім того, кандидат у соліситори повинен оплатити свою підготовку3.
У "судові Інни" (так називаються об'єднання баристерів) приймаються, як правило, особи, які закінчили Оксфордський або Кембриджський університети. До отримання практики баристер повинен мати учнівський стаж не менше ніж 12 місяців під керівництвом старшого члена корпорації. Умови прийняття учня в її члени такі: вік не молодший від 21 року, сплата вступного внеску, заняття протягом восьми семестрів та складання іспиту за фахом. Протягом року (у зимову, весняну, літню та осінню сесії) влаштовуються обіди в трапезній "судового Інна", де за окремим столом сидять судді без мантій та париків, а за другим — студенти й учні. Така своєрідна форма спілкування дає можливість майбутнім адвокатам придивитися, увійти в роль обраної професії і взагалі просто "поваритися в казані" "судового Інна"4. Після закінчення стажування кандидат у баристери повинен скласти іспит і обрати "судовий Інн", в якому він буде працювати5.
У Франції, щоб стати адвокатом, необхідно мати її громадянство або громадянство однієї з країн Євросоюзу (за умови взаємного визнання дипломів про вищу освіту). Для іноземців висувається низка окремих вимог. Претендент на звання адвоката не повинен мати судимості за діяння, не сумісні з гідністю та порядністю, чи бути покараним у зв'язку з банкрутством. Він не повинен займатися діяльністю, не сумісною з професією адвоката (наприклад, підприємництвом). Претендент в адвокати повинен мати вищу юридичну освіту, скласти вступні іспити до одного з регіональних центрів підготовки адвокатів, які працюють під егідою вищої школи та адвокатури, провчитися там рік, пройти теоретичний курс і практичне стажування, скласти іспити. Потім молодий юрист складає присягу такого змісту: "Присягаю, як адвокат, виконувати свої функції з гідністю, сумлінно, незалежно, чесно і гуманно". Відтак він протягом двох років проходить стажування зі спеціальності, одержує посвідчення про проходження стажування, і лише після цього його ім'я вноситься до списків ордену колегії адвокатів як повноправного члена6.
У Німеччині до адвокатської діяльності допускаються лише особи, які згідно із законом про суддів визнаються придатними для виконання суддівських обов'язків. Таким чином, кандидат в адвокати повинен прослухати на юридичному факультеті вісім семестрів курсу правових наук, скласти іспити, потім практикувати протягом двох-трьох років в усіх установах правозастосовної системи (в суді, прокуратурі, нотаріаті, адвокатурі) як стажист-службовець, отримуючи зарплату. Після закінчення практики необхідно скласти другий державний іспит, і лише після цього вирішуватиметься питання про подальшу роботу: чи буде претендент суддею, прокурором, адвокатом або консультантом з юридичних питань7. Від проходження цього шляху звільняються лише ординарні професори права університетів країни8.
Якщо особа має бажання стати адвокатом, вона звертається до управління юстиції землі, в якій проживає. Управління юстиції бере до уваги думку правління місцевої палати адвокатів і приймає рішення. Про допуск до адвокатури претендент одержує свідоцтво і з цього часу набуває права зватися адвокатом за професією9.
Такою є підготовка адвокатів у найбільш класичних сучасних системах адвокатури.
В Україні згідно із Законом "Про адвокатуру" адвокатом може бути громадянин України, який має вищу юридичну освіту, стаж роботи за юридичною спеціальністю або помічника адвоката не менше двох років, склав кваліфікаційні іспити, одержав свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю та склав Присягу адвоката України. Адвокат не може працювати в суді, прокуратурі, державному нотаріаті, органах внутрішніх справ, державної безпеки, державного управління. Не може бути адвокатом і особа, яка має судимість.
В Україні також існує організація, яка займається визначенням рівня професійних знань осіб, що мають намір займатися адвокатською діяльністю. Указом Президента України від 5 травня 1993 р. відповідно до Закону "Про адвокатуру" було затверджено перше Положення по кваліфікаційно-дисциплінарні комісії адвокатури. Ці комісії створено в усіх областях країни, Автономній Республіці Крим, містах Києві та Севастополі. Комісії складаються з двох палат — атестаційної та дисциплінарної.
Атестаційна палата складається з 11 членів (чотири адвокати, чотири судді, а також по одному представникові від Ради міністрів Автономної Республіки Крим, обласних, Київської та Севастопольської міських рад народних депутатів, відповідних управлінь юстиції, відділень Спілки адвокатів України). Атестаційна палата розглядає заяви осіб, які бажають займатися адвокатською діяльністю, приймає кваліфікаційні іспити, виносить рішення про видачу або відмову у видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю.
Особа, яка бажає стати адвокатом, подає до атестаційної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури заяву, додає до неї нотаріально засвідчену копію диплома про вищу юридичну освіту і документ, що підтверджує стаж роботи за юридичною спеціальністю або у ролі помічника адвоката терміном не менше двох років. Атестаційна палата розглядає подані документи протягом місяця з дня надходження.
Кваліфікаційні іспити проводяться усно і охоплюють запитання з різних галузей права, співбесіди, розв'язання практичних задач. Програми іспитів розробляє і затверджує Вища кваліфікаційна комісія адвокатури.
Особа, яка не склала кваліфікаційні іспити, має право складати їх повторно через рік.
Рішення про видачу або відмову у видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю приймається відкритим голосуванням, більшістю голосів від загальної кількості членів атестаційної палати.
Звичайно, кожна національна система адвокатури має особливості і традиції, притаманні лише їй. Але спільним для всіх систем адвокатури є побудова їх таким чином, щоб особа, яка виявила бажання займатися адвокатською діяльністю, набула максимального рівня юридичних знань і практичних навичок їх застосування. Такий результат досягається за умови ґрунтовного теоретичного навчання, суворої процедури складання іспитів, обов'язкового проходження практики з максимальним її наближенням до рівня роботи професійних адвокатів. Головна мета такої системи — забезпечення ефективного функціонування адвокатури як основної інституції, покликаної захищати основні права та свободи людини.
Світова практика підготовки сучасного адвоката включає три етапи. По-перше, це теоретичний курс, який охоплює глибоке вивчення правових наук і складання відповідних іспитів. По-друге, це практична підготовка, яка здійснюється для набуття майбутнім адвокатом досвіду застосування юридичних норм на практиці. По-третє, це система поглиблення адвокатом професійних знань у відповідній галузі права, в якій він здійснює свою діяльність. Наявність цих складових викликана тим, що останнім часом ринок юридичних послуг значно розширився, і для найбільш професійного надання правової допомоги необхідна вузька спеціалізація. Ще І.Я. Фойницький зазначав, що юридична освіта не поширюється в народній масі. Сторони, віддані у розпорядження самі собі, часто навіть не усвідомлюють свого становища в процесі. Наближеність їх до справи ускладнює холоднокровний захист ними своїх інтересів10.