лища в отсутствие проживающих в нем лиц при соблюдении требований ст. 165 УПК РФ.
Осмотр помещения организации, предприятия, учреждения проводится в присутствии представителя администрации, а в случае невозможности его участия в осмотре, об этом делается запись в протоколе.
Осмотр предметов производится в тех случаях, когда они имеют отношение к уголовному делу. Это относится к предметам преступного посягательства, орудиям преступления, одежде потерпевшего или подозреваемого и иным источникам процессуально значимой информации.
Осмотр документов осуществляется для получения сведений, содержащихся на бумажных и электронных носителях, для последующего их сопоставления со сведениями, содержащимися в материалах уголовного дела.
Осмотр трупа как самостоятельное следственное действие производится в тех случаях, когда труп перемещен с места его обнаружения до прибытия следователя (например, труп отправлен в морг). Самостоятельно такой осмотр может производиться и при эксгумации. Во всех остальных случаях он является составной частью осмотра места происшествия, местности, помещения.
Осмотр трупа производится с участием судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия – врача. При необходимости для осмотра трупа могут привлекаться другие специалисты.
Освидетельствование
Производство освидетельствования определяется положениями ст.ст. 164, 179, 180 УПК РФ.
Освидетельствование – это следственное действие, состоящее в визуальном осмотре живого человека с целью обнаружения на его теле особых примет, следов преступления, телесных повреждений, а также определения состояния организма (наркотического или алкогольного опьянения) или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела. В случаях, не терпящих отлагательства, освидетельствование может быть произведено до возбуждения уголовного дела.
Решение о производстве освидетельствования оформляется постановлением следователя или иного должностного лица. Постановление обязательно для лиц, участвующих в проведении данного действия. Основания для освидетельствования, могут быть получены в ходе уголовнопроцессуальной и оперативно-розыскной деятельности.
Гр. Н., осужденный за похищение человека и его убийство по найму, при обжаловании приговора ссылался на то, что признательные показания на предварительном следствии давал под принуждением; в отношении него применялось физическое насилие. Суд отверг этот довод, поскольку непосредственно после допроса в порядке ст. 179 УПК РФ следователь с участием специалиста – эксперта отдела освидетельствования живых лиц произвел освидетельствование гр. Н. В акте освидетельствования отражено, что гр. Н. были высказаны жалобы на боли при движении в области правого голено-
231
стопного сустава в результате травмы, полученной им на производстве. Обнаруженные у него иные повреждения не причинили вреда здоровью. При освидетельствовании гр. Н. пояснил, что они образовались при обстоятельствах, не связанных с расследованием уголовного дела, к нему никакого насилия, физического или психического, не применялось (Приговор Верховного суда Республики Карелия от 27.05.2003 г.).
К освидетельствованию прибегают, если для достижения его целей не требуется производство судебной экспертизы. Освидетельствование также может предшествовать производству экспертизы.
Освидетельствование как следственное действие отличается от судебномедицинского освидетельствования.
Во-первых, целью освидетельствования является установление любых следов и примет, целью же судебно-медицинского освидетельствования является обнаружение только тех следов, которые являются телесными повреждениями.
Во-вторых, освидетельствование как следственное действие может производиться следователем, а судебно-медицинское освидетельствование – всегда врачом или медицинским работником.
В-третьих, результаты освидетельствования как следственного действия оформляются в виде протокола следственного действия, а судебно-медицинского освидетельствования – в акте освидетельствования.
Освидетельствование отличается от личного обыска. Перед освидетельствованием не ставится целью обнаружение и изъятие на теле человека ка- ких-либо предметов. Это задача личного обыска. Вместе с тем, если какиелибо предметы обнаруживаются в ходе освидетельствования, они подлежат изъятию, о чем делается отметка в протоколе.
Освидетельствованию могут быть подвергнуты: 1) подозреваемый; 2) обвиняемый; 3) потерпевший; 4) свидетель.
Свидетель может быть подвергнут освидетельствованию только с его согласия за исключением случаев, когда данное следственное действие необходимо для оценки достоверности его показаний (например, свидетель, задержавший подозреваемого, сообщает, что последний причинил ему телесные повреждения, но это не согласуется с показаниями задержанного). Если достоверность показаний не вызывает сомнений или их проверка может быть осуществлена другим путем, освидетельствование не проводится. Мотивы освидетельствования свидетеля должны быть изложены в постановлении с указанием сведений, нуждающихся в проверке их достоверности.
Освидетельствование может быть обеспечено принуждением, в том числе с применением физической силы. Для оказания содействия в применении физической силы может быть привлечен сотрудник органа, осуществляющего ОРД, или другой представитель правоохранительных органов. При этом следует воздерживаться от чрезмерных, необоснованных и унижающих честь и достоинство личности принудительных воздействий.
232
Вслучае освидетельствования лица другого пола следователь не присутствует, если освидетельствование сопровождается обнажением тела освидетельствуемого лица. В таких случаях данное действие проводится врачом в отсутствие следователя (протокол в этом случае составляет следователь со слов врача) или по поручению следователя – другим следователем, одного пола с освидетельствуемым. Фотографирование, видеозапись, киносъемка в случаях, связанных с обнажением тела, производится с согласия освидетельствуемого лица. При толковании понятия «обнажение» следует придерживаться общепринятых норм морали и этики. Так, если освидетельствуемый (-мая) не возражает предъявить к осмотру имеющееся на плече телесное повреждение, то следователь другого пола вправе произвести освидетельствование, даже, если это связано с обнажением соответствующей части тела.
Впротоколе освидетельствования целесообразно отразить общее описание одежды и выявленные особенности (например, порезы, разрывы, следы пятен жидкости и т.п.), которые по своему характеру и локализации совпадают с повреждениями, обнаруженными непосредственно на теле освидетельствуемого.
Обыск
Производство обыска определяется положениями ст. 25 Конституции РФ,
ч. 2 ст. 12, ст.ст. 164–170, 182 УПК РФ.
Обыск – это следственное действие, предназначенное для отыскания и изъятия в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов. Указанное действие проводится на основании постановления следователя. Для производства обыска в жилище необходимо получить судебное решение в порядке, предусмотренном ст. 165 или провести его с учетом положений ч. 5 ст. 165 УПК РФ.
Фактическим основанием для обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться предметы, документы, имеющие значение для уголовного дела, разыскиваемые лица или трупы.
Обыск представляет собой процедуру, состоящую из строго определенных элементов, которые можно представить в виде алгоритма. Так, например, обыск в жилище представляет собой такую последовательность.
1.Следователь выносит постановление о возбуждении ходатайства перед судом о проведении обыска в жилище.
2.Следователь представляет руководителю следственного органа указанное постановление и материалы, обосновывающие необходимость в проведении обыска.
3.Руководитель следственного органа дает следователю согласие, подтверждающее необходимость в производстве данного следственного действия.
233
4.Указанное постановление и материалы представляются судье районного суда или военного суда соответствующего уровня.
5.Ходатайство о производстве обыска в жилище судья рассматривает в течение 24 часов с момента поступления постановления. При этом могут присутствовать прокурор, следователь.
6.Судья принимает одно из следующих решений: 1) о разрешении производства обыска в жилище; 2) об отказе в даче такого разрешения.
В случае положительного решения реализуются следующие элементы.
7.Следователь приглашает для участия в данном следственном действии понятых и других необходимых участников (например, специалиста, сотрудника органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность).
8.Перед началом обыска следователь предъявляет судебное решение о производстве данного следственного действия собственнику жилья или иным, находящимся там (проживающим), лицам.
9.Лицам, у которых производится обыск, предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, а также предметы и вещества, изъятые из свободного гражданского оборота.
10.Проводятся действия, направленные на отыскание предметов, документов и ценностей, подлежащих изъятию1.
11.Обнаруженные предметы, документы, ценности предъявляются понятым и другим, присутствующим при обыске, лицам, упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.
12.Ход и результаты обыска отражаются в протоколе в соответствии со ст.ст. 166, 167 УПК РФ. С протоколом ознакамливаются все участники следственного действия и им разъясняется право производить подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении.
13.Протокол подписывается следователем, а также лицами, участвующими в следственном действии. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.
При этом на практике совершаются различного рода нарушения. Так, по одному из уголовных дел суд указал: постановление о производстве обыска не подписано лицом, в жилище которого он производился, или кем-либо из членов его семьи; адрес места обыска в постановлении не совпадает с фактическим адресом места производства обыска; гр. М. в ходе допроса отрицал свое присутствие при обыске, заявив, что протокол обыска он мог подписать впоследствии в отделе милиции, где его допрашивали и давали на подпись различные документы; копию протокола он не получал (Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ № 20-О11-9сп).
Следует также учитывать некоторые иные правила. Так, принудительно могут вскрываться необходимые помещения, предметы, элементы обста-
1 От данного элемента можно отказаться, если указанные предметы, документы и ценности выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия.
234
новки, если они по требованию следователя не открываются добровольно проживающими в жилище лицами. Однако, не должно допускаться, без необходимости, повреждение имущества.
Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная, семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.
Судом была рассмотрена жалоба на действия следователя при производстве обыска в жилище гр. Б. Адвокат указывал, что следователь не предъявил постановление о производстве обыска владельцу квартиры – Б.; был вскрыт сейф в квартире Б. без ведома последнего; владельцу квартиры – Б. не был выдан протокол обыска.
Судом первой инстанции было установлено, что обыск в квартире был проведен в отсутствии гр. Б., поскольку последний в ней на момент обыска фактически не проживал и сдавал ее в аренду гр. М., которая участвовала при производстве обыска, ей предъявлялась копия судебного решения о его разрешении, а также было предложено выдать предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для дела. По окончании обыска гр. М. была вручена копия протокола обыска. Вскрытие сейфа было обусловлено невозможностью доступа к его содержимому иным способом, поскольку гр. Б. отсутствовал при производстве обыска, что соответствует положениям ч. 6 ст. 182 УПК РФ. Жалоба оставлена без удовлетворения (Апелляционное постановление Московского городского суда от 29.04.2015 г. по делу № 10-5335/15).
Следователь вправе запретить лицам, присутствующим при обыске, покидать место обыска, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. При производстве обыска изымаются предметы и вещества, изъятые из свободного гражданского оборота (оружие, наркотики и т.п.). При производстве обыска у подозреваемого (обвиняемого) может присутствовать защитник.
В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, веса, индивидуальных признаков и, по возможности, стоимости. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая отметка, и указываются принятые меры. В ч. 9.1 ст. 182 УПК РФ дополнительно регламентированы особенности изъятия при обыске электронных носителей информации.
Стоит отметить, что обыск, как и многие другие следственные действия, давно известен уголовному процессу. Например, более полутора веков назад отмечалось, что прибыв на место обыска необходимо взять из окольных жителей приличное число понятых, войти с ними в дом, обыскать оный с правом отмыкать запертое, когда дом пустой или хозяин не учинит того добровольно. Найдя поличное, доставить как оное, так и ополиченного, в суд. Понятые должны быть при обыске для засвидетельствования.
235
При обыске домов не должно чиниться убытков, обид и озлобления, и не нарушаться общей тишины и спокойствия (См.: В. Лукин. Опыт практического руководства к производству уголовных следствий и уголовного суда по русским законам, составленный для следователей, судей и стряпчих. СПб., 1851).
Личный обыск, как разновидность обыска, имеет свои особенности и заслуживает самостоятельного рассмотрения. Его производство определяется положениями ст.ст. 93, 164–170, 182, 184 УПК РФ.
Личный обыск – это следственное действие, состоящее в обследовании тела человека и его одежды, а также находящихся при нем вещей в целях отыскания предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. Рассматриваемое действие проводится на основании судебного решения. В исключительных случаях оно может быть произведено по постановлению следователя в порядке, установленном ч. 5 ст. 165 УПК РФ.
Как правило личный обыск проводится без соответствующего постановления. УПК РФ предусматривает это в следующих случаях: 1) при задержании лица в порядке ст. 91 УПК РФ; 2) при заключения лица под стражу; 3) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Данное следственное действие производится только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола.
Следователь вправе поручить провести личный обыск другому следователю или органу дознания в порядке ч. 1 ст. 152 УПК РФ, а также обратиться к начальнику следственного органа для поручения производства данного следственного действия следователю-криминалисту (все эти лица должны быть одного пола с обыскиваемым). Ход и результаты отражаются в протоколе, который составляется в соответствии со ст. 166 и 167 УПК РФ.
По решению суда гр. К. был оправдан по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Основанием для этого явилось то обстоятельство, что результаты личного обыска были признаны недопустимыми доказательствами. Оставляя оправдательный приговор без изменения, вышестоящий суд отметил, что с учетом обстоятельств задержания гр. К. в соответствии с положениями ст. ст. 94, ч. 2 ст. 184 УК РФ он мог быть подвергнут личному обыску. Следователь (женщина) лично в соответствии с положениями ст. 184 ч. 3 УПК РФ была не вправе производить обыск в отношении гр. К. (мужчины), однако обязана была в соответствии с требованиями УПК РФ дать письменное поручение о производстве данного следственного действия соответствующим должностным лицам. Такое поручение отсутствовало, в связи с чем судом обоснованно сделан вывод о том, что досмотр гр. К., фактически задержанного по подозрению в совершении преступления при проведении обыска в жилище, был произведен ненадлежащим должностным лицом. То есть результаты личного обыска были признаны недопустимым доказательством, а это препятствует дальнейшему использованию в процессе доказывания по уголовному делу доказательств, связанных с исследованием веществ, изъятых с нарушением норм уго- ловно-процессуального закона (Определение Санкт-Петербургского городского суда от
11.04.2011 г. 22-2003).
236
Выемка
Производство выемки определяется положениями ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 12, ст.ст. 164–172, 183 УПК РФ.
Выемка – следственное действие, направленное на изъятие предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.
Указанное действие проводится на основании постановления следователя. Если выемку предполагается осуществить в жилище, то для этого требуется получить судебное решение в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ. Судебное решение также необходимо для производства выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную, охраняемую федеральным законом, тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард.
Фактическим основанием производства выемки являются данные, указывающие на конкретное местонахождение предметов и документов, подлежащих изъятию в целях расследования уголовного дела. Такие данные могут быть получены в ходе уголовно-процессуальной и оперативнорозыскной деятельности.
В постановлении следователя или постановлении суда должна содержаться конкретизация подлежащих выемке предметов и документов для того, чтобы исключить необоснованное изъятие тех вещей и документов, которые не имеют отношения к делу.
Следователь расследовал дело по ч. 1 ст. 170.1 УК РФ. Он обратился в суд с ходатайством о производстве выемки реестра нотариальных действий в помещении нотариуса К. г. Москвы. Суд удовлетворил это ходатайство.
Вышестоящий суд отменил это судебное решение по следующим основаниям. В соответствии с положениями ст. 50 Основ Законодательства РФ о нотариате все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре; согласно ст. 16 нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности.
Таким образом, содержащиеся в реестре сведения о совершенных нотариусом нотариальных действиях составляют нотариальную тайну.
Вместе с тем, суд, обладая информацией об обстоятельствах, подлежащих следственной проверке в рамках возбужденного уголовного дела, удовлетворил ходатайство следователя, но при этом не конкретизировал индекс и номер подлежащего выемке реестра, а также не указал реестровые номера подлежащих проверке нотариальных действий, чем фактически разрешил выемку всех реестров, содержащих, в том числе, сведения о нотариальных действиях, не имеющих никакого отношения к находящемуся в производстве следователя уголовному делу (Постановление Президиума Московского городского суда от 14.06.2013 г. по делу № 44у-150/13).
Порядок производства выемки во многом схож с обыском. Но отличие данные следственных действий между собой состоит в том, что при обыс-
237