35. Незаконное предпринимательство и незаконная банковская деятельность.

Объектом незаконного предпринимательства выступает принцип за­конности экономической деятельности. Он означает, что экономическая деятельность строится в соответствии с российским законодательством различных правовых отраслей и не противоречит ему. Уголовная ответственность по ст. 171 УК возможна только в том слу­чае, если предметом преступления выступает предпринимательская дея­тельность, которая в принципе может быть зарегистрирована. Регулир. ППВС «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, при­обретенных преступным путем» судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в п. 1 ст. 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, про­дажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществля­ется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установ­ленном законом порядке в качестве ИП. Если просто не платит налоги – ст. 198. Если лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной дея­тельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, бое­припасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их ана­логов), содеянное им дополнительной квалификации по ст. 171 УК не тре­бует (п. 18 названного постановления Пленума). Объективная сторона состава заключается в незаконном предпринима­тельстве, т. е. в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получе­ние прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, самовольно, не на законных основаниях. Незаконное предпринимательство может выражаться в представлении в орган, осуществляющий гос. регистрацию ЮЛ, документов, содержащих заведомо ложные сведения, осуществлении пред­принимательской деятельности без регистрации или специального разре­шения (лицензии), когда оно обязательно, либо с нарушением лицензион­ных требований и условий или правил регистрации. Состав преступления, предусмотренного в ст. 171 УК, является мате­риальным, если оно причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Незаконное предпринимательство относится к формальным составам, если сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место, когда лицо: а) занимается предпринимательской деятельно­стью без образования ЮЛ или создает коммерческую орга­низацию без обращения за регистрацией; б) занимается предприниматель­ством, не дожидаясь принятия решения о регистрации; в) получило отказ (законный или незаконный) в гос. регистрации, но тем не ме­нее продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность. В любом случае для наличия этой формы незаконного предпринимательства необхо­димо установление факта отсутствия в ЕГРЮЛ и едином государственном реестре для ИП записи о создании ЮЛ или приобрете­нии физическим лицом статуса ИП либо, наоборот, присутствия записи о ликвидации юридического.лица или пре­кращении деятельности физического лица в качестве ИП (п. 3 ППВС). При незаконном отказе в государственной регистрации лицо должно прекратить предпринимательскую деятельность, обжаловав незаконное ре­шение в суд. Право на занятие предпринимательской деятельностью, со­гласно ГК РФ, возникает с момента гос. регистрации. Законодатель не случайно употребляет термин «деятельность»; если ли­цо предприняло только одну, например торговую, операцию, не предполагая заниматься торговой деятельностью, оно не может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 171 УК, даже если деяние причинило крупный ущерб либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением пра­вил регистрации ФЗ «О гос. регистрации ЮЛ и ИП» подробно регламентирует «порядок регистра­ции», но не использует понятие «правила регистрации». Под осуществлением предпринимательской деятельности с наруше­нием правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для при­знания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходи­мые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся за­претам)» (ППВС). Осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует считать и занятие ею после регистрации, про­изведенной за взятку должностному лицу регистрирующего органа. Поми­мо ст. 171 УК виновное лицо в этом случае должно привлекаться к уголов­ной ответственности по ст. 291 УК, а должностное лицо — по ст. 290 УК. Под представлением в орган, осуществляющий государственную регист­рацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, со­держащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление доку­ментов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информа­цию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъектапредпринимательской деятельности (ППВС). Заведомо ложные – не соотв. действительности. Состав не охватывает внесение в документы ложных сведений; послед­нее требует дополнительной квалификации (при наличии всех необходи­мых признаков) по ст. 292 или 327 УК. Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда лицо занимается предпринимательской деятельностью: а) не обращаясь в лицензирующие органы; б) до принятия решения о выдаче лицензии; в) после отказа в предоставлении лицензии; г) после приостановления дей­ствия лицензии; д) после аннулирования лицензии рег. органом или судом. е) по истечении срока действия лицензии. Одной из форм незаконного предпринимательства является осуще­ствление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. К лицензионным требованиям и условиям относятся: а) квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату, в частности к работникам юридического лица или индивидуальному пред­принимателю (требования выдвигаются в отношении лицензируемых ви­дов деятельности, где необходимы специальные знания); б) требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется дея-ть. Момент окончания незаконного предпринимательства зависит от строения состава. Если состав отнесен к числу материальных, преступле­ние окончено в момент причинения крупного ущерба гражданам, органи­зациям или государству. Крупный ущерб понимается здесь, как в ч. 2 ст. 169 УК (см. комментарий к ней). Если состав незаконного предпринимательства отнесен законодателем к числу формальных, преступление окончено с момента извлечения винов­ным дохода в крупном размере. Доход – выгода в чистом размере.Понятие крупного ущерба и дохода в крупном размере дается в примечании к ст. 169 УК. Субъективная сторона незаконного предпринимательства характери­ зуется умышленной формой вины. Субъект незаконного предпринимательства — лицо, достигшее 16 лет, рук-ль ор-ции кот. ее регистрировал, т.е. не подл. отв-ть лицо выполн. просто фун-ции по рук-ву. Незаконная банковская деятельность — специальный состав по отно­шению к незаконному предпринимательству Объект преступления — принцип законности осуществления банков­ской деятельности. Разовое выполнение банковской операции (например, покупка-продажа иностранной валюты). Банковская деятельность подразумевает осуществление следующих бан­ковских операций: а) привлечение денежных средств физических'и ЮЛ во вклады; б) размещение этих привлеченных средств от своего имени и за свой счет; в) открытие и ведение банковских счетов ФЛ и ЮЛ; г) расчеты по поручению физ. и юр. лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; д) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных доку­ментов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; е) куп­ля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; ж) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; з) вьщача банковских гарантий; и) переводы денежных средств по поручению физи­ческих лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых пе­реводов). Объективная сторона незаконной банковской деятельности выража­ется в ее осуществлении: а) без регистрации; б) без специального разреше­ния (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно; в) с нару­шением условий лицензирования. Условиями привлечения к уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность выступают: а) причинение крупного ущерба гра­жданам, организациям; б) извлечение дохода в крупном размере.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без ре­гистрации означает нарушение установленного законом разрешительного порядка занятия этим бизнесом. Решение о гос. регистрации принимается Банком России. Внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных законом сведений осуществляется уполномочен­ным регистрирующим органом по решению Банка России о соответствую­щей государственной регистрации. Преступным, при наличии условий привлечения к ответственности по ст. 172 УК, признается, например, осуществление банковских операций незарегистрированной кредитной организацией; осуществление указанных операций после подачи документов на регистрацию, но до получения по­ложительного решения по нему, осуществление банковских операций по­сле получения отказа в регистрации или после вынесения арбитражным су­дом определения о завершении ликвидации кредитной организации и т. д. Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии). Лицензия выдается после государственной регистрации кредит­ной организации в порядке, установленном законом и нормативными ак­тами Банка России. Если кредитная организация осуществляет банковскиеоперации при отсутствии лицензии либо после ее отзыва, необходимо при­влечение к уголовной ответственности ее руководителя (если деяние при­чинило крупный ущерб либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере). Преступным, при наличии других признаков состава, является ведение банковской деятельности после принятия Банком России решения об ан­нулировании лицензии. Осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. ФЗ «О банках и банковской деятельно­сти» подчеркивается: «В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кре­дитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банков­ские операции могут осуществляться». Таким образом, если, например, банк не имеет права на такую банковскую операцию, как выдача банков­ских гарантий, и осуществляет ее в крупном размере или причиняет круп­ный ущерб гражданам, его руководство может быть привлечено к уголов­ной ответственности по ст. 172 УК. Так же обстоят дела с осуществлением операций в иностранной валюте, в то время как лицензия допускает только рублевые расчеты. Преступление окончено в момент причинения крупного ущерба гра­жданам, организациям или государству или в момент извлечения дохода в крупном размере (см. примечание к ст. 171 УК). Субъективная сторона состава характеризуется умышленной формой вины, хотя не исключена также неосторожная вина. Субъекты незаконной банковской деятельности — учредители кредит­ной организации и руководители ее исполнительных органов, в том числе главный бухгалтер. Могут нести ответственность по ст. 172 УК также руко­водители филиалов и представительств кредитной организации. Частные лица и индивидуальные предприниматели при совершении незаконных банковских операций (например, сделок купли-продажи иностранной ва­люты) могут привлекаться за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества.