История англо-саксонской и континентальной систем западного права

Лекция № 1. Англо-саксонская система права

На рубеже XVIII-XIX вв. сложились в целостную систему две западноевропейские правовые системы: англо-саксонская и континентальная, которые различаются прежде всего по источникам права и методам работы юристов.

Англо-саксонская система или семья общего права возникла в Англии, впоследствии распространилась в XVII-XVIII веках на англоязычные колонии и доминионы Англии - США, Канаде, кроме франкоязычной провинции - Квебека, Австралии, Новой Зеландии. В Индии право индусское лишь частично подверглось английскому влиянию, так как там были реципированы только отдельные институты английского права.

Непрерывность, постепенность развития английского права

Английское право по своей природе является судейским правом. Нормы права в этой системе создавались главным образом судьями при разрешении конкретных дел. В решениях суда создавались общие нормы, формулировались общие правовые принципы. Английское право - это право судебной практики, продукт деятельности судей, которые не являлись ни законодателями, ни учеными. Судья примеряет конкретное дело не к правилам действующей нормы, а к существующим сходным судебным прецедентам. Именно судебные прецеденты служили основным источником английского права, основным регулятором правовых отношений. Законы - статуты выступали в качестве дополнительного второстепенного источника права, по своему значению уступавшему судебным прецедентам.

Английская правовая система формировалась исторически, постепенно, без порывистых движений и опережений, не порывая полностью с прошлым, подчеркивалось уважение к традициям, происходило приспособление права к новым условиям жизни.

Например, закон о государственной измене 1351 г. был применен к шпиону в 1946 г., то есть столетия спустя. Для сравнения: если бы в сталинской России в 1946 г. был бы применен закон о государственной измене XIV в., эпохи Дмитрия Донского (!).

В процессе своего становления и развития английское право было подвержено лишь незначительному влиянию римского права. Английское право в своем развитии прошло несколько этапов:

Первый - до 1066 г. - англо-саксонский период, период господства местного обычного права, когда отсутствовало в стране единое общее право.

Второй - с 1066 г. - с нормандского завоевания и до 1485 г. - до прихода к власти династии Тюдоров характеризуется становлением и развитием общего права.

Исторически сложилось деление английского права на общее право, право справедливости и статутное право. До 1066 г в англо-саксонский период существовали многочисленные правовые обычаи и законы германских народов (саксов, англов, датчан), населявших в этот период Англию. В стране не было единого права, а действовало местное обычное право. Варварские законы англо-саксонских королей регулировали, главным образом, уголовное право и процесс.

Становление общего права началось после 1066 г., когда Англия была завоевана нормандцами. Благодаря особенностям этого завоевания в Англии практически отсутствовала феодальная раздробленность и в ней рано сложилась сильная королевская власть. Одним из методов укрепления этой власти королями нормандской династии была политика распространения по всей стране королевской юрисдикции.

Уже в XII в. были учреждены центральные королевские суды с профессиональными судьями, которые заседали в Вестминстере. Этими судами были: суд королевской скамьи, который рассматривал гражданские и уголовные дела, непосредственно затрагивавшие интересы короля и разбирал главным образом уголовные дела; суд общих тяжб - гражданские дела, которые не затрагивали непосредственно интересов короля, главным образом споры о земельной собственности; суд казначейства - споры о налогах и платежах в казну.

Наряду с вестминстерскими судами широкое распространение получила система королевских разъездных судей. Наиболее эффективную роль в процессе укрепления центральной власти играли королевские разъездные судьи, которые формировали и развивали английское общее право. Разъездные суды в результате судебной реформы Генриха II получили название «судов ассизов», которые стали проводить регулярные, в год 3 - 4 раза сессии - объезды судебных округов, каждый их которых включал несколько графств.

В округах, куда периодически приезжали два судьи вершить королевское правосудие, они, прежде всего, узнавали о местных обычаях. В промежутках между выездными сессиями те же судьи заседали в Королевском суде в Вестминстере, где они встречались, сравнивали записи судебных решений, обсуждали дела, которые приходилось решать. Они суммировали и отбирали эти обычаи, они постепенно стали применять к определенным категориям дел обычаи какой - то одной местности, отдавая им предпочтение перед другими.

Вслед за тем и во время выездных сессий стали применяться именно эти «отобранные» обычаи, а не обычаи того места, где происходило разбирательство. В результате судьями постепенно была создана единая система права для всей страны. В основе ее лежали обычаи какой-то определенной местности, но они с помощью судей стали общими для всех. При этом судьи учитывали не только местные обычаи, но также римское и каноническое право.

Общее право (common Law) - это сложившаяся в XII-XV веках система судебных решений королевских судов, которая действовала на всей территории Англии, в противоположность прежним местным обычаям графств, распространялась на всех свободных подданных короля. К концу XIV в. общее право Англии вытесняет местное обычное право.

Тот, кто хотел избежать судопроизводства в местном феодальном суде, мог обратиться в королевскую канцелярию под управлением королевского лорда - канцлера (верховного судьи) и купить приказ на право рассмотрения его дела «по общему праву» в одном из королевских судов. Рассмотрение дела в суде общего права начиналось после издания королевской властью специального приказа шерифу доставить определенное лицо - ответчика в суд на указанном в приказе основании. Эти приказы издавались королевской властью только в строго установленной форме и по строго определенным основаниям. Таким основанием могло быть лишь правонарушение - неправомерное действие, нарушавшее установленный королем порядок. Каждому составу правонарушения соответствовал определенный вид иска; каждому виду иска - определенная форма судебного приказа. «Иск - это не что иное, как право искать в суде то, что следует кому-либо» (Брактон).

Дела возбуждались по судебным приказам (writ), определявшим характер споров и те санкции, которые мог применить суд. Приказ суду - это распоряжение, отданное королем, в котором кратко излагалась суть спора и содержалось поручение судебному чиновнику, судье предъявить иск по данному конкретному делу и заслушать дело в присутствии сторон. Приказы суду оформлялись по одностороннему ходатайству истца, без заслушивания ответчика. В Англии не из права выводили иск, а, наоборот, из иска делали заключение о существовании права.

Например, приказ о взыскании долга выдавался истцу для возвращения переданного взаймы: «Король шерифу привет. Прикажи N., чтобы он по справедливости и без промедления уплатил бы R. 100 марок, которые, по его словам, он должен ему; и так как R. Жалуется, что тот N. незаконно задерживает долг, то если он не уплатит, пошли ему через верных посыльных вызов, чтобы он явился в Вестминстер передо мной или моими судьями через две недели после конца Пасхи и дал бы объяснения, почему он не платит долг. И представь туда имена посыльных (через которых посылался вызов в суд) и настоящий приказ».

Приказы эти были «типовыми», так что с усложнением правоотношений появлялись все новые и новые типы приказов. Королевская канцелярия разработала специальный стандартный перечень наиболее типичных обращений, с которыми приходилось сталкиваться на практике. Постепенно таких типов приказов или «форм исков» стало так много, что канцелярия перестала создавать новые приказы, ссылаясь на то, что те или иные иски не предусмотрены общим правом.

Судебная практика ввела правило обязательности судебного прецедента. Английские судьи обращались к существующим судебным решениям. Дела, основанные на сходных фактах, должны были разрешаться судами сходным образом. Под влиянием судебного решения создавались целые правовые институты - земельное право, договорное право, система преступлений, имущественная ответственность. Нормы общего права закреплялись путем записи отчетов об отдельных судебных решениях в так называемых свитках тяжб.

С конца XIII в. началось регулярное составление ежегодников, с появлением которых в английском праве берет свое начало обыкновение цитировать аналогичные судебные решения для подкрепления позиций сторон авторитетом судебной практики. Но в средние века судьи еще не были связаны прежними судебными решениями. Записи дел для ежегодников составлялись младшими адвокатами или их учениками. Ежегодники были несовершенны, они были написаны не на основании документального изучения процессов, а по заметкам, набросанным слушателями во время судебного заседания, судьи и стороны их не проверяли. С 1535 г. появились частные судебные отчеты, которые создавались и публиковались наиболее квалифицированными английскими юристами.

Третий период - с 1485 г. по 1832 г. - это период расцвета общего права, его соперничества и сотрудничества с правом справедливости.

Параллельно общему праву и в дополнение к нему с конца XIV в. развивается право справедливости. В тех случаях, когда лицо не могло обратиться в суды общего права или когда оно считало, что дело в таком суде было решено несправедливо, оно обращалось с просьбой к королю «за милостью и справедливостью» о его личном вмешательстве. Вначале сам король рассматривал такие прошения, но так как число их непрерывно росло, он стал передавать их лорду - канцлеру, первому министру короля. В конце XV в. был создан особый суд лорда - канцлера. Решение лорд - канцлер принимал без участи присяжных заседателей, что ускоряло судопроизводство. Лорд - канцлер при рассмотрении петиции не был связан нормами общего права; его интересовало только существо дела, которое он решал, руководствуясь лишь собственным усмотрением и собственными понятиями о справедливости. Значительное влияние на эти представления имело каноническое и римское право. На ранней стадии возникновения права справедливости его критиковали за то, что оно меняется в зависимости от того, «с какой ноги встал лорд-канцлер». В конце XVI в. решения лорда - канцлера стали регулярно публиковаться. И вскоре он почувствовал себя связанным своими прецедентами, как и судья, заседающий в суде общего права.

Право справедливости (Law of equity) - совокупность судебных решений, принципов и правил, которые с XV в. создавались судом канцлера с тем, чтобы дополнять и пересматривать систему общего права, ставшую недостаточной. Как и претор в Древнем Риме, лорд - канцлер восполнял пробелы общего права, исправлял его недостатки, исходя из идеи соответствия права справедливости. Например, «право справедливости не может оставить зло безнаказанным». В процессе создания дополнений к общему праву в судах справедливости были выработаны некоторые новые институты, неизвестные общему праву. Например, один из центральных институтов английского гражданского права - доверительная собственность (trust - траст).

Четвертый период - с 1832 г. - с первой избирательной реформы - это период систематизации права, судебной реформы 1873-1875 гг., по которой все английские суды были уравнены в правах, произошло слияние общего права и права справедливости в единую систему праву.

Структура (внутренне строение) англо-саксонской системы права характеризуется делением права на общее право, право справедливости и статутное право. В Англии действовали две системы судов: суды, применяющие нормы общего права, и суды справедливости под эгидой лорда – канцлера.

В 1873-1875 годах в Англии была проведена судебная реформа, на основании которой суды общего права - суд королевской скамьи, суд казначейства и суд общих тяжб и права справедливости - суд канцлера были слиты в единую судебную систему. Отныне все суды получили право применять и прецеденты общего права, и прецеденты права справедливости, а до этого следовало обращаться в суд общего права, чтобы получить решение по общему праву, и в суд справедливости, чтобы получить решение на основе норм справедливости.

Эта реформа привела к слиянию только судов, но не к слиянию материального права. После законов 1873-1875 гг. практика английских судов создает общую систему прецедентов, прецедентное право (case law – кэйз ло) - совокупность норм и принципов, созданных и применяемых судьями в процессе вынесения ими судебных решений, и воплощенных в сборниках судебных решений - reports. Ссылка на судебный прецедент, записанный в сборнике, имеет такое же юридическое значение, как и ссылка на парламентский закон - статут.

Однако многие нормы возникли до этой реформы, поэтому приходится различать общее права и право справедливости. В случае разногласия, коллизии нормы права справедливости и общего права применяется норма права справедливости.

В становлении английского права римское право не играло существенной роли. «Но общее у римского англосаксонского права не в восприятии конечных результатов развития римского права, а в самом ходе их движения»². Как в Риме, так и в Англии начальным отправным пунктом в развитии права являлось квиритское право в Риме и общее право в Англии. Обе системы права отличались формализмом и консерватизмом, были основаны на исках.

Как в Риме, так и в Англии происходило создание новой системы права, которая дополняла пробелы старой системы права, исправляла ее недостатки, исходя из принципа справедливости. В Риме претор создает преторское право, в Англии лорд – канцлер право справедливости. Претор составлял формулы исков в Риме, в Англии по общему праву выдавался судебный приказ. Римское право представляло собой систему исков, так и английское общее право и право справедливости существовало в виде системы приказов.

Как в Англии, так и в Риме происходило сближение и слияние правовых систем. В Риме в Своде Юстиниана юридически закреплялось единое римское право. В Англии в результате судебной реформы 1873-1875 гг. произошло слияние судов общего права и судов права справедливости.

Юристы, как в Риме, так и в Англии отличались уважением к старому праву, развивали право путем частичных, постепенных изменений. Римские юристы создавали новое право на почве разрешения конкретных жизненных случаев. В Англии также право развивалось преимущественно судьями - практиками.

Официальное признание в судах получили и некоторые лучшие научные руководства признанных авторитетов, систематизирующие судебные решения. Ссылки на них были равносильны ссылкам на судебные решения. Английская научная литература занималась главным образом обработкой судебных решений, приведением их в систему, выведением общих положений. Почти все авторы этих работ были судьями. Источниками английского права признаются трактаты Р. Гленвилла (1187 г.), Г. Брактона (около 1250 г.), Э. Коука (1628-1644), У. Блэкстоуна (1765-1769).

Приоритет процессуального права над материальным

Для англо-саксонского права характерен приоритет процессуального права над материальным. Материальное право - это совокупность норм, определяющих поведение лиц. Например, гражданское, уголовное, административное право. Английское материальное право не делится на частное и публичное. В английском праве не признается дуализм частного права, согласно которому частное право делится на гражданское и торговое.

К английскому материальному праву относится договорное (сontract law), деликтное (law of tort), семейное (famili law), корпоративное право (companu law), право собственности (property law), право представительства, право товарищества; уголовное, земельное, международное частное, адмиралтейское (морское) право, публичное право - условное название для конституционного, административного, налогового права. Английское право не знало разработанной системы гражданского права. Гражданское право разделялось на отделы, посвященные: недвижимой собственности, обязательствам, юридическим последствиям недозволенных действий, залогу, наследованию, корпорациям.

Процессуальное право-совокупность норм, устанавливающих порядок функционирования судебных органов, защиты субъектами нарушенных прав. Это уголовный процесс, гражданский процесс, арбитражный процесс, право доказательств.

Судебный прецедент

Доктрина прецедента, обязывающая английских судей придерживаться решений, принятых их предшественниками, прочно укоренилась только с первой половины XIX в. Основной источник английского права - судебный прецедент - решение высших судов, имеющие обязательную силу для них самих и нижестоящих судов, ссылка на ранее состоявшееся решение. Это решение, вынесенное по какому-либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции.

Судебный прецедент - это норма права, сформулированная в конкретном судебном решении. При этом обязательно учитывать не все решение, а лишь ту его часть, где сформулированы принципиальные правовые положения, на которых основано само решение (ratio decidendi). Обычно решение суда состоит из следующих частей: 1) изложение фактических обстоятельств; 2) формулирование принципов и отдельных норм общего права либо судебное толкование законодательства применительно к решаемому казусу; 3) определение меры ответственности.

В качестве примера можно привести решение, вынесенное палатой лордов в 1932 г. по делу «Donoghue v. Stevenson» (Донохью против Стивенсона). Суть дела сводилась к следующему. Две подруги заказали в кафе мороженое и бутылку имбирного пива. В бокал одной из женщин, потерпевшей Донохью попала разложившаяся улитка, оказавшаяся в бутылке из-за небрежности изготовителя этого напитка. Здоровью неудачливой посетительницы был причинен вред, она была вынуждена лечь в больницу и там пройти курс лечения.

Согласно положениям классического прецедентного права потерпевшая могла предъявить иск о возмещении вреда только владельцу кафе, нарушившему договор. Однако общее право не давало ей в этом случае средств правовой защиты, ибо хозяин кафе был лишь продавцом названного напитка. К тому же темное стекло бутылки не позволяло ему проверить ее содержимое. Потерпевшая предъявила тогда иск о взыскании компенсации, издержек на лечение и причиненный моральный вред к изготовителю некачественного напитка, с которым она не состояла в договорных отношениях. Суд сессий отверг исковое притязание к поставщику, но палата лордов приняла решение удовлетворить требование потерпевшей, признав, что её иск к производителю напитка обоснован. Суд признал, что ответчик - производитель пива - обязан возместить истице причиненный вред, несмотря на то, что между ними не было договорных отношений.

В речи апелляционного судьи, лорда Аткина по этому делу были сформулированы положения, которые, по словам английских юристов, произвели переворот в праве. Он заявил: «Изготовитель продукции, направляемой розничному покупателю в той упаковке, в которой она выпускается и которая исключает возможность промежуточной проверки, если ему известно, что при отсутствии надлежащей осторожности при изготовлении или отправке на продажу здоровью покупателя или его собственности может быть нанесен вред, обязан осуществлять разумную заботу о покупателе».

На производителе лежит обязанность не допускать причинения вреда жизни, здоровью или собственности потребителя его продукции. Принцип «заботы о соседе» создает общую обязанность избегать вреда, причинение которого можно предвидеть в процессе любой деловой активности. Закрепленный в этом решении принцип, получивший название «заботы о соседе», явился исходным пунктом для развития нового раздела в английском праве, направленном на защиту интересов потребителей. Начиная с дела Донохью, английское право признает ответственность производителя продукта не только в тех случаях, когда между ними и потребителем есть непосредственные отношения (например, контрактные), но и в тех, когда их разделяют посредники.

Судья обязан соблюдать судебный прецедент. Обязательная часть, собственно прецедент - это принципы, обосновывающие судебное решение. Судебный прецедент - это такое решение суда по конкретному делу, которое подсказывает другим судьям, какое решение следует принять при разрешении аналогичных дел в будущем. Суды обязаны применять правила, сформулированные в решении суда, принятом ранее.

Всякий суд безусловно связан решениями высших судов. Суд первой инстанции не может оспаривать решение высшего апелляционного суда, а апелляционный суд не может отказаться следовать решениям палаты лордов. Палата лордов безусловно связана своими собственными решениями. Решение этой палаты, раз состоявшееся, по какому-либо вопросу права, имеет обязательное значение и на будущее время. Исключение из принципа обязательности судебных прецедентов допускается только в одном случае, - когда суд приходит к заключению, хорошо мотивированному, что данный прецедент – дурной.

Если факты, обнаруженные судом по делу, которое он рассматривает, достаточно схожи, а также, если предыдущее решение принято вышестоящим судом или в порядке исключения судом равной юрисдикции, суд обязан следовать предыдущему судебному решению.

Прецедент может быть отвергнут либо законом, либо вышестоящим судом. В последнем случае считается, что отменяемое прежнее решение было вынесено в результате неверного понимания права, а заключенная в нем правовая норма как бы никогда не существовала. Общее право никогда не меняется, оно просто заново правильно излагается.

Статутное право

Статутное право - это та часть английского права, нормы которого исходят от государства в лице его законодательных органов - парламента - палаты общин и палаты лордов и короля. Статутному праву отводится второстепенная роль. Законодательство может отменять существующие нормы права, чего не могут делать ни общее право, ни право справедливости, но статуты парламента требуют судебных толкований, которые сами становятся судебными прецедентами. Закон не имеет смысла пока не истолкован судьями.

Норма права формулируется применительно к конкретной жизненной ситуации, то есть, узка по содержанию, причем независимо от того, - кем она создана - судом или законодателем. Привычка к прецеденту находит свое выражение в подробности, детальности парламентских статутов. Так, английские статуты содержат перечень деликтов: угроза физическим насилием, письменная клевета, устная клевета, склонение к нарушению договора и др. А Французский гражданский кодекс 1804 г. содержит лишь определение деликта.