2. Мусульманское право

В Арабском халифате сложилось мусульманское право – шариат или «праведный путь», которое развилось в одну из мировых правовых семей современности. Шариат изначально возник как нормативная система, тесно связанная с теологией ислама. Будучи конфессиональным, т. е. обслуживающим вероисповедание, он отличался от европейского канонического права тем, что выступил в качестве всеобъемлющих предписаний, а не регулятором строго очерченной сферы религиозной и тесно связанной с ней общественной жизни. Шариат воплотил указания, которыми мусульманин обязан руководствоваться в самых разнообразных жизненных ситуациях, не забывая среди повседневных дел о Боге.

В универсальном по функциям шариате принято выделять три части: религиозную догматику, исламскую этику и практические нормы. Первые две части составляют религиозно-этическое учение, третья часть – систему социально-нормативного регулирования, причем в ней различаются культовые предписания, устанавливающие порядок исполнения религиозных обязанностей, и нормы, регулирующие иное, обыденное, поведение мусульман. В лекции основное внимание уделяется этому последнему элементу нормативной части шариата, сходному по смыслу с уже знакомой европейцу юридической формой жизнедеятельности людей, т. е. касающейся их бытовых взаимоотношений.

Главным источником религиозно-этического учения являются Коран и Сунна. Коран – это священная книга, сборник божественных откровений, переданных устами пророка Мухаммеда. Сунна – священное предание, состоящее из рассказов сподвижников Мухаммеда о суждениях и поступках пророка. Лишь небольшая часть содержания названных книг может быть отнесена к источникам нормативной стороны шариата. Так, из 6219 стихов (аятов) Корана, объединенных в 114 главах (сурах), только около 500 относятся к ней, да и то подавляющее большинство стихов касается религиозного ритуала. Регулирование иных жизненных отношений можно обнаружить не более как в 80 аятах. Аналогичная картина имеет место в Сунне. Помимо незначительного места, которое занимает в священных книгах интересующая нас нормативная часть шариата, она складывается из нескольких разновидностей предписаний.

Первую группу составляют положения Корана и Сунны, имеющие ясный смысл и однозначно понимаемые верующими. Эти нормы, главным образом, касаются вопросов заключения брака, сроков и условий развода, отношений в семье. Например, о количестве жен в полигамном браке можно судить из следующего отрывка: «…женитесь на тех, что приятны вам, женщинах – и двух, и трех, и четырех» (4. 3). Совсем мало обнаружим конкретных предписаний, касающихся обязательств. Так, о форме договора и силе некоторых доказательств говорится: «Если берете в долг между собой на определенный срок, то записывайте это… И пусть записывает между вами писец по справедливости… И пусть диктует тот, на котором обязательство… И берите в свидетели двух из ваших мужчин. А если не будет двух мужчин, то – мужчину и двух женщин…» (2. 282). Немного встретим определенных наказаний за преступления: «Вору и воровке отсекайте руку» (5. 42); «Прелюбодея и прелюбодейку – побивайте каждого из них сотней ударов» (24. 2).

Вторую разновидность положений Корана и Сунны составляют не конкретные требования, которые следует соблюдать в тех или иных ситуациях, а лишь общие рамки или ориентиры поведения. Это можно проиллюстрировать изложением одного из руководящих начал обязательственного права: «Будьте верны в договорах» (5. 1) или закреплением возможности заменить месть материальным возмещением причиненного вреда: «Предписано вам возмездие за убитых: свободный – за свободного, раб – за раба, и женщина – за женщину. А кому будет прощено что-нибудь его братом, то – следование по обычаю и возмещение ему во благе» (2. 173). В приведенных примерах не прописаны условия действительности договоров, размеры компенсации.

Наконец, третья группа включает такие положения священных книг, в которых отсутствуют не только определенные правила, но и ясные ориентиры. Требуется специальный анализ текста, чтобы распознать в нем юридический смысл. Например, в одном из рассказов Сунны люди сравниваются с одинаковыми по размеру зубьями гребня. Из сопоставления этого образа с идеей социального братства членов религиозной общины был сделан вывод о юридическом равенстве всех мусульман. Образных выражений со скрытой нормативной подоплекой большинство, и они могут по-разному трактоваться.

Задачу найти рациональные средства интерпретирования неоднозначных предписаний Корана и Сунны, а главное, решить проблему ответа на вопросы, по которым священное писание вообще хранит молчание, поставили перед собой мусульманские богословы-правоведы. С помощью различных способов умозаключения они сформулировали большинство правил, регулирующих взаимоотношения людей. Их выводы явились атрибутом мусульманского права, составили фикх, т. е. доктринально-нормативную часть шариата. В ее создании наиболее значительный вклад внесли Абу Ханиф (умер в 767 г.), Малик ибн Анас (умер в 795 г.), Мухаммед ибн Идрис аш-Шафии (умер в 820 г.), Ахмед ибн Ханбаль (умер в 855 г.).

При разработке фикха они использовали логические приемы, позволявшие распространить по аналогии конкретизированные положения Корана и Сунны на широкий круг сходных отношений или выделить из образных высказываний пророка их правовую составляющую. Кроме этого они ориентировались на иджму (общее согласие мусульманской общины), представлявшую собой как общепринятую религиозной средой интерпретацию текста священных книг, так и новые нормы, соответствовавшие мнению компетентных теологов и единодушно поддержанных знатоками ислама. Иджма стала догматической основой практической деятельности судей, выражением правильного понимания божественного откровения и справедливости. Установленные в ней принципы или институты права получили значение и силу юридической истины.

Вспомогательным источником права был адат – не противоречащие исламу неписанные обычаи, сложившиеся у арабов или завоеванных ими народов. А вот указы халифа (фирманы) и более поздние государственные законы (кануны) не стали авторитетной базой мусульманского права, т. к. они не считались производными от шариата и, как правило, ограничивались регулированием административных отношений.

Таким образом, именно фикх вместе с иджмой создали нормативную базу для отправления правосудия. Безусловно, юридическая доктрина должна была строиться на общих ценностях ислама. Следующие примеры послужат иллюстрацией того, из каких религиозно-этических начал выводились некоторые принципы права.

Религиозное поощрение склонности к умеренности лежит в основе характерного для шариата стремления излишне не обременять человека, не сковывать его жесткими ограничениями. Опираясь на положение Корана о том, что «Аллах хочет для вас облегчения, а не хочет затруднения» (2. 181), не трудно понять правило мусульманской юриспруденции: при коллизии двух норм предпочтение отдается той, применение которой сопряжено с меньшими усилиями. По тем же соображениям религиозные запреты редко носят абсолютный характер, не допускающий никаких компромиссов. Наивно полагать, что употребление мусульманином в пищу запрещенных продуктов является грехом во всех ситуациях. В Коране записано: «Он ведь запретил вам только мертвечину и кровь, и мясо свиньи, и то, что заколото не для Аллаха. Кто же вынужден, не будучи нечестивцем и преступником, – нет греха на том: ведь Аллах прощающ, милосерд!» (2. 168). Из религиозного неприятия крайностей выведен правовой принцип: «Необходимость делает разрешенным запретное».

Другим исходным началом шариата является стремление избегать причинения вреда, т. к. в Коране сказано: «…не причиняйте людям урона ни в чем» (11. 86). Желание исключить ущерб или по возможности уменьшить его размер отразилось в следующих принципах права: «Не допускается причинять вред и отвечать ущербом за ущерб», «Более ощутимый вред предотвращается менее серьезным», «Предупреждение порчи предпочтительнее получения выгоды».

Шариат всемерно охраняет собственность, ибо в Коране записано: «И не простирай своих глаз на то, чем мы наделили некоторые пары» (20. 131). Отсюда повышенное внимание к ее защите правоведы положили в основу принципов: «Приказ о распоряжении чужой собственностью недействителен», «Никто не вправе распоряжаться собственностью другого без его разрешения», «Никто не может присваивать имущество другого лица без правового основания».

Ислам проникнут заботой о праведной душе. Он советует судить о ней не столько по поступкам людей, сколько по их намерениям. В Коране сказано: «Нет на вас греха, в чем вы ошиблись, а только в том, что замышляли ваши сердца» (33. 5). Поэтому правовая доктрина требовала при оценке поведения человека обращать внимание на его внутренние побуждения: «Дела оцениваются по преследуемым ими целям», «Содержание сделок зависит не от слов, а определяется целями, которые преследуют при их заключении, и смыслом, который в них вкладывают».

Приведенных примеров достаточно для подтверждения вывода о том, что многие правовые принципы не прямо содержатся в Коране, а были сформулированы мусульманскими юристами на основе рационального осмысления священного писания, впрочем, как и других источников шариата, включая раннюю судебную практику.

Далее рассмотрим отдельные институты мусульманского права.

В праве личного статуса юридическое положение человека определялось его вероисповеданием. Полноправными лицами являлись только мусульмане. К христианам, иудеям нормы шариата применялись в тех случаях, когда они заключали сделки с мусульманами или совершали преступления. Рабы не признавались субъектами права, но могли с согласия своих хозяев вести торговые операции и приобретать имущество, заключая договоры, подобные римскому пекулию.

Из представления последователей пророка о том, что шариат составляет часть божественного порядка, полноценным субъектом права выступал Аллах. Мусульманин же рассматривался носителем божественных обязанностей. Лишь в той мере, в какой он соблюдал религиозный долг, он получал субъективные права на те или иные притязания. Поэтому правоведы разрабатывали вопрос не столько о правоспособности, сколько о дееспособности лица, т. е. о его возможности участвовать в сделках и других актах по приобретению имущественных прав. Полностью дееспособными признавались лица, достигшие совершеннолетия и обладавшие здравым рассудком. Факт достижения совершеннолетия в каждом отдельном случае устанавливал судья.

В вещном праве различалась собственность как юридическая возможность воздействия на вещь, и владение как фактическое господство над вещью. Здесь имеется сходство с римским правом, но в отличие от него шариат допускал владение только на законном основании. Обладание вещью помимо воли собственника, например, вследствие ее неправомерного захвата, не считалось владением. Вместе с тем, военные трофеи в виде недвижимости становились имуществом захватчика, поскольку это специально санкционировалось шариатом.

Собственность имела три свойства. Во-первых, исключительную возможность обладания вещью, господства над ней, ибо единственным владельцем ее считался собственник. Во-вторых, абсолютное воздействие на вещь, состоящее в неограниченном праве пользования ей, но без ущерба другим лицам. В-третьих, постоянство собственнических прав, т. к. отсутствовало их приобретение по давности владения; собственность считалась «вечной» и существовала до тех пор, пока сохранялась вещь.

Различались следующие способы приобретения собственности: в качестве военной добычи, посредством сделки, получение по наследству, пожалование верховной власти.

Классификация имущества как объекта вещных прав была сходной с тем, что известно по римскому праву: движимые и недвижимые, заменимые и незаменимые и т. д. Вместе с тем, отражая тесную связь с религией, мусульманское право расширило круг вещей, которые не могли находиться в собственности. В частности, к ним отнесли не только вещи всеобщего пользования, но и «нечистые вещи»: вино, свинину, запрещенные книги.

Собственность на землю в Арабском халифате имела свои особенности. Выделялся правовой режим Мекки с прилегающей землей, составлявшей первоначальную территорию религиозной общины. Здесь могли селиться только правоверные мусульмане, вводились природоохранительные меры, состоявшие, например, в запрещении рубки деревьев, охоты. Существовали особые участки земли – икта, которые предоставлялись человеку за государственную службу. С населения этих земель он имел право собирать налоги в свою пользу. Покоренные арабами территории обычно переходили в собственность халифа. Частная собственность на землю была мало распространена и занимала подчиненное положение к государственной собственности и общинному землевладению.

К вещному праву относился своеобразный институт шариата – вакф. Так называлось имущество, обычно недвижимое, которое человек передавал на какие-либо религиозные или благотворительные цели. Теряя собственность, он сохранял за собой право выступать в качестве управляющего вакфом и резервировать определенный доход с него для себя и своих наследников. К этому институту часто прибегали состоятельные мусульмане, т. к. имущество, составлявшее вакф, освобождалось от государственного обложения.

В обязательственном праве договор рассматривался в качестве юридической связи, возникающей из взаимного соглашения сторон. Условия договора могли выражаться в любом виде – в документах, неофициальных письмах, устно. Законно заключенные соглашения были незыблемыми и освященными Кораном, в котором говорится: «Счастливы верующие, которые соблюдают свои доверенности и договоры» (23. 1, 8).

Шариату была свойственна значительная доля односторонних обязательств, содержащих заявления о совершении или не совершении каких-либо действий. Эти обязательства представляли собой большей частью религиозные обеты.

Положения ислама играли важную роль при решении вопроса о недействительности договоров. Например, по шариату взимание процентов и ростовщичество запрещались, считались греховным делом, исходя из текста Корана: «Аллах разрешил торговлю и запретил рост» (2. 276). Незаконными являлись также сделки, которые служили источником доходов, противных нравственности, такие как спекуляция. Однако все эти правовые запреты на практике искусно обходились.

В шариате стало признанным то, что всякому договору, целью которого является передача полномочий собственника, обязательно должна сопутствовать фактическая передача вещи. Не допускалась продажа вещей, которых еще не было в натуре. Наконец, безусловно, положительной чертой мусульманского права изначально было следующее положение: ответственность за неуплату долга не распространялась на личность должника, и его нельзя было продать в рабство.

В уголовно-правовой сфере к ответственности привлекали людей, находившихся в здравом уме, совершеннолетних. Как правило, вина являлась обязательным признаком преступления. Однако в делах о государственных преступлениях сохранялось объективное вменение. В частности, за мятеж смертной казни с конфискацией имущества, кроме виновного, подвергались его родственники – мужчины, а их жены и дети продавались в рабство.

Правоведы-богословы разделяли преступления на три группы.

Первую группу составляли преступления, которые восходили к указаниям самого пророка Мухаммеда. Они трактовались как посягательства на права Аллаха и не допускали прощения. К ним относили отступление от ислама, кражу, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, бунт.

Вторую группу составляли посягательства не на права всей мусульманской общины, а на права отдельных лиц. Умышленное убийство влекло за собой кровную месть. Если родственники прощали убийцу, то тот мог откупиться от нее. За неумышленное убийство устанавливался выкуп, который сопровождался двухмесячным постом и отпуском на волю раба-мусульманина. За телесные повреждения наступала ответственность по принципу талиона.

Третью группу преступлений составляли действия, которые не считались наказуемыми деяниями в период становления халифата, и в силу этого не упоминались в первичных источниках шариата. К ним относились легкие телесные повреждения, оскорбления, хулиганство, взяточничество и др. Мера наказания по таким делам зависела от мнения знатоков шариата или от усмотрения судей.

Наказание по мусульманскому праву рассматривалось следствием двойной природы проступка как деяния, не только причиняющего вред, но и греховного. Поэтому и преступнику надлежит «претерпеть» дважды: на этом свете – по приговору суда, а на том свете – мучиться в аду. Виды наказаний мало отличались от тех, которые были известны европейскому праву. Существовали простая и квалифицированная смертная казнь, членовредительские и болезненные телесные наказания, денежный штраф. Обращают на себя внимание специфические для арабов позорящие наказания: бритье бороды, запрещение носить чалму.

Судебное производство носило обвинительный характер. Дело возбуждалось заинтересованными лицами, кроме преступлений против государственной власти. Процесс проходил устно и публично, обычно в мечети. Стороны обязаны были сами вести дело, не прибегая к помощи адвокатов.

Доказательствами по делу являлись собственное признание, свидетельские показания, клятва. Свидетелями считались только очевидцы события, полностью убежденные в своей правоте, совершеннолетние, не совершавшие ранее преступлений. Показания «неверных», сумасшедших признавались ничтожными. Клятва требовалась от потерпевшего при отсутствии у него свидетелей.

Судья оценивал доказательства по внутреннему убеждению с учетом некоторых формальных требований. Бесспорным доказательством следовало считать совпадающие показания двух мужчин. Показание женщины шло как половинное доказательство.

Дело следовало рассмотреть в одном заседании, а не перекладывать на другой день. Судебное решение являлось окончательным и бесповоротным. Оно могло быть изменено тем же судьей после пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам.