merged (3)

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Согласно позиции Президиума ВАС «уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи продажи акций между акционерами» (пункт 4 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 года №

131). Вместе с тем судебная практика и доктрина допускают

возможность создания преимущественного права с помощью договорных конструкций

Для АО аналогичным образом преимущественное право приобретения акций не может быть предусмотрено уставом, но тем не менее вполне может быть создано в результате заключения акционерного соглашения

Абзац второй пункта 1 статьи 66 ГК РФ (в редакции, вступившей в силу с 01.09.2014 года) также говорит в пользу именно такого толкования норм законодательства об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Приобретение (отчуждение) долей участия по заранее определенной цене и/или при наступлении определенных обстоятельств

Call-option - право требовать приобретения долей участия другого лица. Положения о «кол» опционе наиболее интересны для мажоритарного акционера

Put-option – право требовать приобретения своих долей участия другим лицом. «Пут» опцион часто используется для защиты интересов миноритарных акционеров

Tag-along - право «последовать» за мажоритарным акционером при продаже им долей участия

Drag-along – право «потянуть» за собой миноритарного акционера при продаже долей участия

Процедура реализации «кол» и «пут» опционов должна быть очень тщательно описана в акционерном соглашении (необходимо, в частности, определить т.н. «триггеры», то есть обстоятельства, с наступлением или ненаступлением которых у акционера есть право реализации «кол» или «пут» опциона

Цена отчуждения акций/долей участия должна быть определенной или определимой (твердая цена, формула, завязанная на финансовые показатели деятельности Общества, цена, определяемая независимым оценщиком и т.д.)

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

 Ликвидация Общества по решению участников

В этом случае необходимо определить основания для ликвидации Общества по решению участников (недостижение финансовых показателей, достижение целей деятельности Общества, истечение срока действия соглашения и т.д.) и обязанность участников соглашения инициировать общее собрание акционеров / участников по данному вопросу, внести вопрос ликвидации Общества в повестку дня и голосовать «за» ликвидацию Общества и т.д.

 Ликвидация юридического лица - участника акционерного соглашения

При ликвидации юридического лица – участника акционерного соглашения – имущество, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами, подлежит распределению между акционерами / участниками ликвидированного юридического лица. Теоретически, с ними может быть заключено соглашено, согласно условиям которого акции / доли участия ликвидируемого юридического лица в Обществе приобретут иные участники акционерного соглашения, однако подобное условие едва ли может быть включено в само акционерное соглашение

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

При введении в отношении юридического лица – участника акционерного соглашения – конкурсного производства все имущество должника, включая его доли участия / акции в Обществе, включает в конкурсную массу. В связи с этим положения, предусматривающие право одних участников соглашения выкупить акции / доли участия другого участника акционерного соглашения, в отношении которого открыто конкурсное производство, противоречит нормам российского законодательства о несостоятельности (банкротстве)

Прекращение соглашения по причинам, связанным с деятельностью одного из участников соглашения

Несостоятельность (банкротство) участника, изменение состава его акционеров / участников, существенное нарушение одним из участников акционерного соглашения его обязательств по соглашению (конкретные нарушения и категория «существенности» нарушения должны быть раскрыты в акционерном соглашении)

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

 Изменения с 01.09.2014 года

Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором (пункт 8 статьи

67.2 ГК РФ)

Сейчас указанной нормы нет ни в Законе об АО, ни в Законе об ООО

Пункт 4 статьи 32.1 Закона об АО – «акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения».

 В ГК РФ такой нормы нет. Как следует понимать ее отсутствие в ГК РФ?

Ответственность участников за нарушение условий акционерного соглашения

Пункт 7 статьи 32.1 Закона об АО предусматривает, что «права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите».

Проблемы толкования термина «компенсация»

Что такое компенсация и как компенсация соотносится с неустойкой и убытками?

Правовая квалификация компенсации («согласованные и заранее оцененные убытки»?)

Применима ли ст. 333 ГК РФ к компенсации?

Порядок определения суммы компенсации (твердая сумма, формула и т.д.)

В Законе об ООО аналогичной нормы нет (применение закона по аналогии или квалифицированное молчание закодателя?)

Антимонопольное согласование

Может ли заключение акционерного соглашения рассматриваться как «приобретение акций (долей)»?

П. 16 ст. 4 Закона о защите конкуренции: приобретение акций (долей)

хозяйственных обществ - покупка, а также получение иной

возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным

основаниям

Следовательно, получение возможности осуществления

предоставленного акциями (долями) права голоса на основании соглашения правомерно рассматривать как приобретение акций (долей) хозяйственных обществ

Каковы условия признания заключения акционерного соглашения приобретением акций / долей, совершаемых с предварительного согласия антимонопольного органа?

Антимонопольное согласование

... под приобретением акций (долей) хозяйственных обществ понимается покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям ... акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами ... если акционер на основании акционерного соглашения получит право совместно с акциями других акционеров распоряжаться более чем 25 %, 50 %, 75 % голосующих акций акционерного общества и возможность самостоятельно осуществлять права, воплощенные в этих акциях, то приобретение этих прав требует предварительного согласия антимонопольного органа, либо уведомления антимонопольного органа после совершения сделки ... если

акционер на основании акционерного соглашения не вправе распоряжаться акциями иных акционеров и осуществлять право голоса и иные права по данным акциям иначе, чем строго в соответствии с указаниями владельцев этих акций, то он не является приобретателем акций в смысле антимонопольного законодательства (Письмо ФАС РФ от 01.07.2011 года)

Антимонопольное согласование

Заключение соглашения может рассматриваться как приобретение акций (долей) хозяйственных обществ по смыслу п. 16 ст. 4 Закона о защите конкуренции и может требовать согласования заключения соглашения по правилам Закона о защите конкуренции, если в совокупности выполнены следующие условия:

Предметом соглашения является осуществление предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса

Количество акций (долей), возможность осуществлять право голоса по которым приобретается в результате заключения соглашения, совместно с акциями (долями), принадлежащими приобретателю, превышает пороговые значения, указанные в ст. 28 и в ст. 30 Закона о защите конкуренции

Выполнено одно из трех условий, указанных в п. 1 ст. 28, или выполнено условие, указанное в п. 5 ст. 30 Закона о защите конкуренции, при которых (i) сделки совершаются с предварительного согласия антимонопольного органа или о которых (ii) антимонопольный орган должен быть уведомлен