merged (3)

Правовая природа «обстоятельства»

«Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества» (Закон об АО)

«Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются ...

воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств» (Закон об ООО)

Гражданскому законодательству известны три случайных (акцидентальных) принадлежности сделки – срок, условие и возложение (modus)

Как термин «обстоятельство» соотносится с указанными тремя понятиями?

Правовая природа «обстоятельства»

Письмо Министерства экономического развития от 14 сентября 2009 года № Д06-2643

В отношении правовой природы обстоятельств, упоминаемых в пункте 1 статьи 32.1 Закона, сообщаем. Такими обстоятельствами могут быть события и действия, с которыми стороны акционерного соглашения связывают возникновение, изменение или прекращение соответствующих правоотношений (статья 8 ГК РФ, статья 32.1 Закона).

В отношении того, могут ли обстоятельства зависеть от действий сторон акционерного соглашения или третьих лиц, сообщаем, что обстоятельство, упоминаемое в Законе, в зависимости от конкретного акционерного соглашения может выступать условием, составляющим содержание договора, или условием совершения договора. В этой связи к такому обстоятельству будут предъявляться соответствующие требования гражданского законодательства Российской Федерации: либо требования к условию договора, сделки, в том числе исполнению устанавливаемого ими обязательства (например, к сроку - статьи 190, 314, 425 ГК РФ, цене - статья 424 ГК РФ или встречному исполнению - статья 328 ГК РФ), либо требования к сделке, совершенной под условием (статья 157 ГК РФ).

Правовая природа «обстоятельства»

Так, в случае если через указание на обстоятельство стороны акционерного соглашения определяют срок исполнения определенного ими обязательства, данное обстоятельство должно соответствовать требованиям статьи 190 ГК РФ, в частности, по общему правилу не может зависеть от действий третьих лиц. Если акционерным соглашением установлено, что исполнение обязательства одной стороной производится после получения встречного исполнения от другой стороны соглашения - применяются положения статьи 328 ГК РФ, которые прямо обуславливают исполнение обязательства действиями другой стороны обязательства.

В отношении допустимости произвольных условий сделок, совершенных под условием, сообщаем, что в настоящее время в судебной практике не выработано единого подхода к толкованию статьи 157 ГК РФ, в том числе в части того, какие обстоятельства могут быть условиями сделок. По мнению Департамента …, буквальное толкование статьи ГК РФ допускает возможность установления произвольных условий (просто потестативных условий или иначе смешанных условий <*>). В частности, в пунктах 1 и 2 указанной статьи установлено, что обстоятельства должны отвечать требованию неопределенности в отношении того, наступит оно или нет.

Правовая природа «обстоятельства»

При этом пункт 3 статьи 157 ГК РФ устанавливает императивный запрет только на те действия сторон условной сделки, которыми они недобросовестно и с корыстным умыслом способствуют или препятствуют наступлению обстоятельства. В этой связи ГК РФ допускается установление просто потестативных условий сделки, которыми могут быть действия стороны сделки, обладающие характеристикой вероятности совершения.То есть совершение сделки поставлено в зависимость от совершения внешних действий стороной сделки.

Относительно возможности ограничения права акционера на отчуждение акций до получения согласия других участников акционерного соглашения сообщаем. Согласно системному толкованию статьи 425 ГК РФ и статьи 32.1 Закона представляется возможным установления акционерным соглашением т.н. длящегося обязательства, в силу которого стороны такого соглашения обязаны воздерживаться от отчуждения акций в отсутствие согласия других участников соглашения.

Правовая природа «обстоятельства»

«По смыслу пункта 3 статьи 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит в том числе и от поведения стороны сделки (например,

заключение договора поставки под отлагательным условием о предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств покупателя по оплате товара; заключение договора аренды вновь построенного здания под отлагательным условием о регистрации на него права собственности арендодателя) (пункт 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ года от 23.06.2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»)

Хозяйственная деятельность Общества

Цели и виды хозяйственной деятельности Общества

Порядок изменения хозяйственной деятельности Общества

Обязанности сторон акционерного соглашения обеспечить включение необходимых положений в устав и/или внутренние документы Общества для реализации условий акционерного соглашения (голосовать соответствующим образом на общем собрании акционеров, давать указания назначенным членам Совета директоров и т.д.). Например, «обеспечить, что в течение определенного периода времени с момента подписания соглашения будут внесены изменения в устав Общества, для чего участники Общества обязуются инициировать проведение общего собрания акционеров / участников, внести в повестку дня общего собрания акционеров / участников соответствующие вопросы, голосовать «за» принятие указанных вопросов повестки дня и т.д.»

При этом условия акционерного соглашения не могут противоречить императивным нормам российского законодательства

Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Порядок формирования Совета директоров акционерного общества определен законом императивно (пункт 4 статьи 66 Закона об АО предусматривает, что «выборы членов совета директоров

(наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием»). Включение в устав иного варианта избрания членов Совета директоров не представляется возможным, равным образом как и включение в акционерное соглашение иного варианта избрания членов Совета директоров

Это, однако, не мешает предусмотреть в акционерном соглашении, что при избрании Совета директоров один из участников акционерного соглашения будет голосовать по кандидатам в члены Совета директоров в соответствии с указаниями другого участника акционерного соглашения всеми или частью принадлежащих ему голосов

Согласно пункту 2 статьи 32 Закона об ООО «порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества...

определяются уставом общества».

Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Следовательно, в акционерном соглашении можно предусмотреть порядок образования и деятельности Совета директоров (например, предусмотреть, что один или несколько членов Совета директоров избираются по предложению миноритариев, избираются простым большинством голосов или кумулятивным голосованием и т.д.), однако

для реализации данных условий акционерного соглашения порядок образования и деятельности Совета директоров общества с ограниченной ответственностью должен быть включен в устав Общества

Условиями акционерного соглашения также может определяться компетенция органов управления Общества, порядок работы таких органов (периодичность заседаний, сроки составления протоколов, порядок созыва, порядок проведения повторных заседаний и т.д.)

При этом:

При этом условия акционерного соглашения не могут противоречить императивным нормам российского законодательства

Федеральный закон от 05.05.2014 года №

99-ФЗ

 Пункт 2 статьи 67.2 ГК РФ

Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества,

определять структуру органов общества и их компетенцию

Условия корпоративного договора, противоречащие правилам абзаца первого настоящего пункта, ничтожны

Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества