merged (3)

Интеллектуальная собственность

Условиями акционерного соглашения может быть предусмотрена обязанность участников акционерного соглашения заключать с Обществом лицензионные соглашения на право использования Обществом отдельных объектов интеллектуальной собственности

Условиями акционерного соглашения также может быть предусмотрена обязанность участников акционерного соглашения внести вклад в уставный капитал Общества в виде право использования объектами интеллектуальной собственности:

Необходимо учитывать, что в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством (Пункт 17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8 от 01.07.1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

За нарушение вышеперечисленных обязательств условиями акционерного соглашения может быть предусмотрена ответственность

Вышеназванные условия акционерного соглашения подлежат уточнению и конкретизации в соответствующих лицензионных соглашениях

Ограничение конкуренции

Условиями акционерного соглашения может быть предусмотрена обязанность участников акционерного соглашения не конкурировать с Обществом на период действия акционерного соглашения и/или в течение определенного времени после прекращения акционерного соглашения

В российском законодательстве и судебной практике допустимость таких соглашений спорна, хотя в соглашении об управлении партнерством в отношении хозяйственных партнерств возможность ограничения

конкуренции прямо допускается

«Соглашение об управлении партнерством... в том числе может предусматривать обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением об управлении партнерством срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или

ответственности за нарушение таких обязательств» (подпункт 5 пункта 7 статьи 6 Закона о хозяйственных партнерствах)

В рамках реформирования корпоративного законодательства допустимость подобного рода условий, ограничивающих конкуренцию, может быть распространена на все хозяйственные общества

Ограничение конкуренции

Оговорку об ограничении конкуренции, тем не менее, рекомендуется включать в акционерное соглашение по следующим соображениям:

Это в известной степени «дисциплинирует» участников акционерного соглашения

Опять-таки в рамках реформирования корпоративного законодательства допустимость подобного рода условий, ограничивающих конкуренцию, может быть распространена на все хозяйственные общества

Включение условия об ограничении конкуренции в текст акционерного соглашения не влечет за собой недействительности самого акционерного

соглашения:

«Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части» (статья 180 ГК РФ)

В настоящий момент позиция ФАС по отношению к соглашениям, ограничивающим конкуренцию, также меняется

Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

Тупиковая ситуация (англ. - deadlock), как правило, означает неспособность сторон акционерного соглашения и/или органов управления Общества принять определенное решение в течение определенного периода времени, в результате чего деятельность Общества блокируется или существенным образом затрудняется.

Тупиковая ситуация может возникнуть на уровне:

Общего собрания акционернов или участников

Совета директоров

 Тупиковая ситуация возникает, как правило, когда:

Доли акционеров (участников) в Обществе 50/50

Решения на общем собрании акционеров или участников либо в Совете директоров принимаются единогласно или квалифицированным большинством

Согласно пункту 8 статьи 37 Закона об ООО решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 Закона (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала), а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом общества <…> Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом общества. Из содержания данной нормы следует, что общество с ограниченной ответственностью в уставе может предусмотреть более высокий процент голосов для принятия решений по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников… увеличение количества голосов, которые требуются для принятия решения, может осуществляться в том числе путем указания на необходимость единогласия всех участников общества (Постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2012 № 6530/12)

Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

Рекомендуется в обязательном порядке включать понятие «тупиковой ситуации» и ее описание в акционерное соглашение

Как правило, в соглашении предусматривается, что тупиковая ситуация считается возникшей с момента направления одной стороной уведомления об этом

Варианты выхода из тупиковой ситуации:

Мирные (повторное голосование, введение в состав Совета директоров независимых директоров, переговоры сторон акционерного соглашения, передача принятия соответствующего решения приглашенному эксперту или посреднику). При этом необходимо понимать, что сам приглашенный эксперт или посредник не получает прав голосовать на заседаниях органов управления или не становится органом управления Общества. Как правило, в акционерных соглашениях предусматривается, что стороны обязуется голосовать на общем собрании акционеров или участников или дать указания назначенным им членам Совета директоров в соответствии с решением, принятым приглашенным экспертом или посредником.

Категоричные (ликвидация Общества, «русская рулетка», «техасская рулетка», продажа сторонами своих долей участия третьему лицу)

Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

Повторное голосование (следует предусмотреть сроки проведения повтороного голосования и ситуацию, когда в ходе повторного голосования стороны не смогут найти выход из тупиковой ситуации)

Введение в состав Совета директоров независимых директоров (следует предусмотреть критерии независимости таких директоров и их опыта. Также рекомендуется в качестве приложения к соглашению разработать и утвердить список возможных кандидатов)

Переговоры сторон акционерного соглашения (следует предусмотреть сроки проведения переговоров, последствия уклонения стороны от переговоров и ситуацию, когда в ходе переговоров стороны не смогут найти выход из тупиковой ситуации)

Передача принятия соответствующего решения приглашенному эксперту или посреднику (следует предусмотреть порядок назначения эксперта или посредника, возможно, в качестве приложения к соглашению утвердить список возможных кандидатов на должность эксперта или посредника, порядок оплаты его услуг, утвердить основные положения, регламентирующие деятельность эксперта или посредника)

Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

 «Русская рулетка»

 Одна сторона уведомляет другую сторону о наступлении тупиковой ситуации и предлагает другой стороне либо (i) выкупить долю участия первой стороны либо (ii) продать свою долю первой стороне по цене, которая либо согласована сторонами либо определяется в порядке, согласованном сторонами соглашения

 Вторая сторона выбирает между покупкой доли первой стороны или продажей своей доли первой стороне

 «Техасская рулетка» («техасская перестрелка»)

Одна сторона уведомляет другую сторону о наступлении тупиковой ситуации и предлагает другой стороне продать ее долю участия первой стороне

Вторая сторона вправе либо (i) продать свою долю первой стороне либо (ii) предложить первой стороне выкупить долю первой стороны по более высокой цене.

Если вторая сторона выбирается вариант (ii), то стороны направляют независимому арбитру (назначается в порядке, определенном сторонами) запечатанные предложения выкупить долю участия другой стороны за определенную цену. Сторона, предложившая выкупить долю участия другой стороны за более высокую цену, получает право выкупить долю участия другой стороны.

Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

 «Голландский аукцион» (вариант «Техасской рулетки»)

Стороны в предложениях, направляемых независимому арбитру, указывают минимальные цены, за которые они готовы продать свои доли участия. Сторона, предложившая наибольшую минимальную цену, получается право выкупить долю участия другой стороны по цене, указанной в предложении второй (проигравшей) стороны

Ликвидация Общества и распределение его активов, оставшихся после завершения расчетов с кредиторами

Продажа сторонами своих долей участия третьему лицу

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Условиями акционерного соглашения может быть установлен мораторий на отчуждение долей участия участниками соглашения, что напрямую коррелирует с положениями корпоративного законодательства:

«Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон ... воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств...» (пункт 1 статьи 32.1 Закона об АО)

Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются ...

воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств .... » (пункт 3 статьи 8 Закона об ООО)

Тем не менее следует иметь в виду, что отчуждение участниками соглашения своих долей участия в нарушение установленного в соглашении моратория не влияет на действительность сделок по отчуждению долей участия, а лишь влечет за собой ответственность стороны, совершившей отчуждение своих долей участия в нарушение установленного моратория

Для того чтобы мораторий действительно работал, рекомендуется оформлять залог акций / долей участия (проблемы законодательных формулировок и признания обязательств с нематериальным содержанием)

В качестве других обстоятельств, ограничивающих отчуждений долей участия, может стать необходимость получения согласия всех или некоторых участников Общества, изменений/достижение финансовых показателей деятельности Общества

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Выход из состава участников ООО и ЗАО и преимущественное право приобретения долей участия другим участником акционерного соглашения:

«Право первого отказа» (right of first refusal). Выходящий участник соглашения направляет другому участнику соглашения уведомление о намерении продать свою долю участия третьему лицу (в том числе и другому участнику / акционеру Общества) с указанием предполагаемого покупателя, цены и иных условий сделки, предусмотренных акционерным соглашением. Если остающийся участник отказывается от приобретения долей участия выходящего участника, то выходящий участник вправе продать свои доли участия третьему лицу на оговоренных условиях (проблема формулировок Закона об АО и Закона об ООО)

«Право первого предложения» (right of first offer). Выходящий участник соглашения направляет другому участнику соглашения уведомление о намерении продать свою долю участия третьему лицу (в том числе и другому участнику / акционеру Общества) без указания предполагаемого покупателя, но с указанием цены и иных условий сделки, предусмотренных акционерным соглашением. Если остающийся участник отказывается от приобретения долей участия выходящего участника, то выходящий участник вправе продать свои доли участия третьему лицу по цене не ниже объявленной остающемуся участнику.