merged (3)

Контроль Банка России

Добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, и требование о выкупе ценных бумаг до направления их в публичное общество представляются в Банк России («предварительное уведомление»).

В момент представления указанных документов Банк России обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре соответствующего документа, остающемся у лица, представившего указанные документы.

По истечении 15 дней с момента представления в Банк России предварительного уведомления лицо, которое имеет намерение подать добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг либо требование о выкупе ценных бумаг вправе направить соответствующее предложение, указанные уведомление или требование в публичное общество, если до истечения этого срока Банк России не направит предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями Закона об АО

Контроль Банка России

В Банк России вместе с добровольным или обязательным предложением, уведомлением о праве требовать выкупа ценных бумаг либо требованием о выкупе ценных бумаг представляются нотариально удостоверенные копии документов, прилагаемых к соответствующему предложению, указанным уведомлению или требованию в соответствии с требованиями Закона об АО.

Банк России направляет лицу, представившему добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг либо требование о выкупе ценных бумаг предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями Закона об АО в следующих случаях:

Непредставление документов, необходимых в соответствии с Законом об АО для направления в публичное общество соответствующего предложения, указанных уведомления или требования;

Отсутствие в соответствующем предложении, указанных уведомлении или требовании всех сведений и условий, предусмотренных главой XI.1 Закона об АО;

Несоответствие порядка определения цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг требованиям Закона об АО, в том числе в случае обнаружения в течение 6 месяцев, предшествующих дате представления документов в Банк России, факта манипулирования ценами в отношении приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг, который привел к занижению цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг.

Предписание Банка России о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с настоящим Федеральным законом может быть обжаловано в арбитражный суд.

Акционерное соглашение и договор об осуществлении прав участников общества с

ограниченной ответственностью. Корпоративный договор

Лектор: Карнаков Ярослав Валерьевич Дата: 21 декабря 2015 года Место: Санкт-Петербург

Терминология

Можно ли рассматривать устав хозяйственного общества как sui generis («своего рода») договор

Акционерное соглашение (ст. 32.1 Закона об АО)

Договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 8 Закона об ООО)

Иное соглашение, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) (пп. 25 и 36 п. 14 ст. 30

Закона о РЦБ)

Корпоративный договор (пункт 1 статьи 67.2 ГК РФ – «Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств»)

Источники регулирования корпоративных отношений

 Устав

«в основе устава ООО лежит соглашение учредителей, которое по своей правовой природе носит гражданско-правовой характер» (Постановление Президиума ВАС РФ от

13.12.2011 № 10590/11)

Учредительный договор для обществ с ограниченной ответственностью, созданных до 01.07.2009 года

…учредительные договоры обществ с 01.07.2009 утрачивают силу учредительных документов. Исходя из положений статьи 89 ГК РФ и статьи 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (в редакции Закона N 312-ФЗ) единственным учредительным документом общества с 01.07.2009 является устав. Вместе с тем предусмотренные учредительными договорами права и обязанности сохраняют силу только для сторон этих договоров и применяются в части, не противоречащей новому законодательству … После 01.07.2009 стороны заключенного до этой даты учредительного договора вправе изменить его или расторгнуть по общим правилам главы 29 ГК РФ, при этом соответствующие соглашение и (или) изменения не подлежат государственной регистрации в Реестре.

(Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 марта 2010 года № 135 «О некоторых вопросах, связанных с применением статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ «о внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»)

Корпоративный договор

Правила о корпоративном договоре применяются к:

Соглашению о создании хозяйственного общества

Договору между участниками хозяйственного общества и третьими лицами, по условиями которого участники хозяйственного общества обязуются осуществлять принадлежащие им корпоративные права особым образом

Этапы включения норм об акционерных соглашениях

вроссийское законодательство

Закон № 312-ФЗ от 30.12.2008 года

В нормы Закона об ООО включено положение о договоре об осуществлении прав участников общества с ограниченной

ответственностью (пункт 3 статьи 8 Закона об ООО)

Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются …. продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества…

Закон № 115-ФЗ от 03.06.2009 года

В норму Закона об АО включена статья 32.1 «Акционерное соглашение»  Закон № 205-ФЗ от 19.07.2009 года

Внесены изменения в пункт 3 статьи 8 Закона об ООО: в пункте 3 статьи 8 слово «условий» заменить словом «обстоятельств»

Субъекты соглашения

П. 3 ст. 8 Закона об ООО - учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав...

П. 1 ст. 32.1 Закона об АО - акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции

Договор об осуществлении прав участников ООО может заключаться и до создания Общества, тогда как акционерное соглашение может заключаться только после создания Общества

Закон об ООО прямо говорит о том, что субъектами соглашения являются учредители (участники) общества с ограниченной ответственностью, тогда как Закон об АО определяет акционерное соглашение как «договор о осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об обособенностях осуществления прав на акции».

Закон об АО (i) прямо не называет субъектов акционерного соглашения, и (ii) предусматривает, что предметом акционерного соглашения могут быть как права из бумаги, так и права на бумагу.

Предметом соглашения участников ООО могут быть только права участников ООО.

Субъекты соглашения (проблемы определения субъектного состава)

 Могут ли субъектами акционерного соглашения быть:

Само хозяйственное общество?

Владельцы депозитарных расписок?

Потенциальные покупатели акций (долей)?

Доверительный управляющий?

Члены Совета директоров

Банки и залогодержатели?

Номинальный держатель (п. 2 ст. 8 Закона о РЦБ)?

Депозитарий? Постановление ФКЦБ РФ от 16.10.1997 года «Об утверждении положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» - депозитарная деятельность включает в себя также

обязательное предоставление клиенту (депоненту) в порядке,

установленном депозитарным договором, услуг, содействующих

реализации владельцами ценных бумаг их прав по ценным бумагам, включая право на участие в управлении акционерными обществами, на получение дивидендов, доходов и иных платежей по ценным бумагам (п. 2.5)

Причины появления соглашений

Возможность более гибкого урегулирования прав и обязанностей участников соглашения, чем это предусмотрено законом и уставом

Возможность предусмотреть те или иные ситуации «жизненного цикла» компании и порядок их разрешения

Возможность наделения участников соглашений правами и гарантиями, которые бы им в отсутствии такого соглашения не принадлежали бы

Разный круг регулируемых вопросов - как законодательство, так и устав регулируют отношения, которые складываются между акционером и акционерным обществом, тогда как акционерные соглашения направлены на регулирование отношений между акционерами, что, однако, не исключает возможности включения в соглашения обязанностей акционеров в отношении третьих лиц, в том числе и самого акционерного общества.

(Только для некоторых иностранных юрисдикций) положения соглашения могут иметь приоритет над положениями учредительных документов

Недопустимые условия соглашения

Соглашение не может содержать условия, противоречащие законодательству или уставу. Иными словами, условия акционерного соглашения не могут

изменять положения законодательства или устава, но могут перераспределять права между участниками акционерного соглашения, не меняя и не подменяя собой положения законодательства и устава.

Например, п. 1 ст. 53 Закона об АО – «акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 % голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган». Акционерное соглашение не может предоставить владельцу менее 2 % голосующих акций общества указанные права. НО: если участник акционерного соглашения добровольно желает на определенное в таком соглашении время отказаться от осуществления права вносить вопросы в повестку дня либо согласовывать их с другим акционером, которому право внесения вопросов в повестку дня законодательством не предоставлено, или ограничить свое право возможностью внесения вопросов только по определенным в акционерном соглашении положениям, а равно отказаться от осуществления права выдвигать кандидатов в совет директоров и т.д., то мы не видим причин, почему такой отказ, закрепленный акционерным соглашением, не должен признаваться в качестве легитимного выражения интересов участников акционерного соглашения.