merged (3)

Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Кредиторы общества и иные третьи лица (в том числе залогодержатели, доверительные управляющие, покупатели акций, лица, имеющие возможность косвенно распоряжаться акциями) могут заключить с акционерами общества акционерное соглашение, по которому последние обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц. Вывод: снята неопределенность по вопросу о том, могут ли третьи лица быть сторонами акционерного соглашения

Непубличное общество может быть стороной акционерного соглашения, которое заключается в отношении управления таким обществом. По такому соглашению непубличное общество вправе как приобретать права, так и нести обязанности в отношении его других сторон. Вывод: буквальное толкование текущих формулировок пункта 1 статьи 32.1 Закона об АО и пункта 3 статьи 8 Закона об ООО не позволяет сделать вывод о том, что само общество может быть стороной акционерного соглашения / договора об осуществлении прав участников ООО

Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Пункт 3 статьи 8 Закона об ООО - учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав...

Пункта 1 ст. 32.1 Закона об АО - акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции

Приобретеннные акционерным обществом / обществом с ограниченной ответственностью собственные акции / доли участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не позволяют рассматривать акционерное общество / общество с ограниченной ответственностью стороной акционерного соглашения / договора об осуществлении прав участников ООО

Публичное общество может быть стороной акционерного соглашения, которое заключается в отношении управления таким обществом. По такому соглашению публичное общество может приобретать только права. Акционерное соглашение, по которому публичное общество принимает на себя обязательства, является ничтожным в соответствующей части.

Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения.

По соглашению сторон акционерного соглашения уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон. В случае неисполнения данной обязанности акционеры общества, не являющиеся сторонами акционерного соглашения, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.

Акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств. Права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа,

пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите.

Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Применительно к ООО предусматривается отмена пункта 3 статьи 8 Закона об ООО и включение в текст Закона об ООО новой статьи 8.1 «Корпоративный договор»

Предметом корпоративного договора в ООО может быть обязанность его сторон осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. По данному вопросу наблюдается полная унификация с корпоративным договором АО, но также остается вопрос о соотношении корпоративного договора и договора о создании ООО

Кредиторы общества и иные третьи лица (в том числе залогодержатели, доверительные управляющие, покупатели долей) могут заключить с участниками общества корпоративный договор, по которому последние обязуются осуществлять свои права в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц.

Общество может быть стороной корпоративного договора, в отношении управления которым оно заключается. По такому соглашению общество вправе приобретать права и нести обязанности в отношении его других сторон. Сторонами корпоративного договора с участием общества могут быть как все, так и часть его участников. Корпоративный договор с участием общества и части его участников подлежит одобрению в порядке, предусмотренном статьей 45 Закона об ООО.

Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Корпоративный договор, сторонами которого являются все участники общества, может определять структуру органов общества и их компетенцию в случаях, предусмотренных пунктами 3 и 4 статьи 66.3 ГК РФ. Такой договор может определять порядок принятия его советом директоров (наблюдательным советом) и исполнительными органами решений при условии того, что (i) общество является стороной такого договора, (ii) а также в случае уведомления указанных органов о содержании соответствующих положений такого корпоративного договора

Договором может быть предусмотрен непропорциональный объем правомочий участников общества, а также различный объем правомочий в отношении различных вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания участников. Сведения о наличии такого корпоративного договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в должны быть внесены в ЕГРЮЛ. Положения корпоративного договора о непропорциональном объеме правомочий участников приобретают силу для третьих лиц с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц указанных сведений.

Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Пункт 3 статьи 66.3 ГК РФ предусматривает, что по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:

о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:

внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;

реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;

определения количественного состава коллегиального органа управления общества и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;

определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;

утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов хозяйственного общества;

о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;

о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;

В случаях, если положения, предусмотренные пунктом 3 статьи 66.3 ГК РФ, не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с настоящим Кодексом или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества.

Применимое право и порядок разрешения споров

До внесения изменений в статью 1214 ГК РФ судебная практика исключала возможность выбора применимого права для акционерных соглашений, заключенных акционерами/участниками российских хозяйственных обществ

Дело «Мегафона» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от

31.03.2006 года по делу № А75-3725-Г/04-860/2005)

Суд пришел к выводу, что ... выбор участниками Соглашения в качестве применяемого права законодательства Швеции к вопросам статуса юридического лица противоречит публичному порядку Российской Федерации, его праву, а положения п. 15.1 Соглашения недействительны в силу ничтожности....в силу публичного порядка РФ и российских императивных норм права, оговорка Соглашения о применяемом шведском праве при оценке законности Соглашения и при разрешении иных споров, вытекающих из него, не может рассматриваться как законная. Изложенная в п. 15.1 Соглашения оговорка о применимом праве при рассмотрении спора о недействительности Соглашения либо иных споров, вытекающих из договора, носит договорной характер и имеет силу только в отношении сторон договора, подписавших его. Поскольку в силу императивных норм прямого действия российское законодательство является правопорядком, имеющим наиболее тесную связь с предметом спора, то применимым правом к вопросам действительности Соглашения акционеров является исключительно право Российской Федерации.

Применимое право и порядок разрешения споров

Статья 1214. Право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица (в редакции Федерального закона от 30.09.2013 года № 260-ФЗ, который вступил в силу 01.11.2013 года)

Выбор права, подлежащего применению к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав

участника юридического лица, не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения юридического лица по вопросам, указанным в пункте 2 статьи 1202 настоящего Кодекса.

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав участника юридического лица, применяется право страны, в которой учреждено или подлежит учреждению юридическое лицо.

Перечень вопросов, входящих в понятие «личный закон юридического лица» не является исчерпывающим

Одним из условий выбора применимого права является наличие иностранного элемента в сделке

«Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан» (пункт 5 статьи 1210 ГК РФ)

Залог корпоративных прав

Прежнее законодательство залог корпоративных прав не допускало

Изменения в ГК РФ, вступившие в силу 01.07.2014 года, допускают залог корпоративных прав

Залог корпоративных прав в акционерном обществе

Залог корпоративных прав, принадлежащих акционеру в акционерном обществе, осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества

При залоге акций удостоверенные ими корпоративные права осуществляет залогодатель (акционер), если иное не предусмотрено договором залога акций

Залог корпоративных прав в обществе с ограниченной ответственностью

Залог корпоративных прав участника общества с ограниченной ответственностью осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества

Если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения права залога права участника общества осуществляются

залогодержателем.

Залог иных корпоративных прав не допускается.

Применение норм о корпоративном договоре

Основные положения акционерного соглашения

Хозяйственная деятельность Общества

Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Обязанность голосовать определенным образом на общем собрании акционеров / участников

Порядок распределения чистой прибыли Общества

Отчетность Общества

Финансирование деятельности Общества его участниками/акционерами

Интеллектуальная собственность

Ограничение конкуренции

Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Распределение имущества при ликвидации Общества

Ответственность участников за нарушение условий акционерного соглашения

Применимое право и порядок разрешения споров

При этом условия акционерного соглашения не могут противоречить императивным нормам российского законодательства