merged (3)
.pdfПонятие аффилированного лица
Постановление Президиума ВАС РФ № 11523/11 от 06.12.2011 года
•«Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам ... в силу статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, однако Российская Федерация не относится к физическим или юридическим лицам».
•«Отнесение Российской Федерации к аффилированным лицам привело бы к неопределенности в отношении учета таких лиц каждым юридическим лицом, относящимся к аффилированным лицам Российской Федерации»
Случаи ненаправления обязательного предложения
Приобретении акций при учреждении или реорганизации публичного общества, преобразовании негосударственных пенсионных фондов, являющихся некоммерческими организациями, в публичное общество;
Приобретении акций на основании ранее направленного добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг публичного общества, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в случае, если такое добровольное предложение соответствует требованиям Закона об АО
Приобретении акций на основании ранее направленного обязательного предложения
Передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования;
Погашении части акций публичным обществом
Приобретении акций в результате осуществления акционером преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций
Приобретении акций в результате их размещения лицом, указанным в проспекте ценных бумаг в качестве лица, оказывающего услуги по организации размещения и (или) размещению акций, при условии, что срок владения такими ценными бумагами этим лицом составляет не более чем шесть месяцев
Приобретении акций в целях формирования имущества государственной корпорации, созданной на основании федерального закона, за счет имущественного взноса Российской Федерации;
Приобретении акций в результате их внесения Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием в качестве вклада в уставный капитал публичного акционерного общества, владельцем более 50 процентов обыкновенных акций которого является или становится в результате внесения такого вклада Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование;
Приобретении акций, вносимых в оплату размещаемых путем закрытой подписки дополнительных акций публичного акционерного общества, включенного в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный Президентом Российской Федерации;
Случаи ненаправления обязательного предложения
•В пункте 8 статьи 84.2 Закона об АО указаны случаи, когда не применяются требования указанной статьи, то есть когда обязательное предложение не направляется. Исходя из буквального толкования данной нормы, можно сделать вывод о том, что перечень, содержащийся в пункте 8 статьи 84.2 Закона об АО, является исчерпывающим
•Рассмотрим две практические ситуации – приобретение более 30 % акций ПАО у лица, которому до совершения сделки купли-продажи, принадлежало 100 % акций ПАО (первый пример) и приобретение более 30 % акций ПАО у всех акционеров ПАО, которым до совершения сделки в совокупности принадлежало 100 % акций и каждый из которых участвовал в сделки (второй пример)
•Формально как и в первом, так и во втором примерах приобретатель более 30 % акций ПАО обязан направить обязательное предложение по правилам статьи 84.2 Закона об АО, поскольку описанные практические ситуации не подпадают ни под одно из исключений, указанных в пункте 8 статьи 84.2 Закона об АО
Случаи ненаправления обязательного предложения
•Цель института обязательного предложения – защитить интересы миноритарных акционеров «путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом» (Определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2010 года №
929-О-О )
•Очевидно, что по смыслу Определения № 929-О-О, миноритарные акционеры не участвуют в сделке (сделках), в результате которой лицо (самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами) приобретает свыше 30 % акций ПАО. В противном случае у них была бы иная возможность продать свой миноритарный пакет такому лицу, и не было бы необходимости защищать их интересы по правилам статьи 84.2 Закона об АО
•Возложение на приобретателя более 30 % акций ПАО в указанных примерах обязанности направить обязательное предложение лишено практического смысла и не соответствует назначению института обязательного предложения
Случаи ненаправления обязательного предложения
•ПОЗИЦИЯ ВАС – «Арбитражным судам необходимо принимать во внимание, что исходя из назначения института обязательного предложения как механизма защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров,
обязательное предложение не направляется акционерам (акционеру), которые произвели отчуждение части принадлежавших им акций в пользу лица, которое в результате соответствующих сделок приобрело, в том числе совместно с аффилированными лицами более 30, 50 или 75 процентов голосующих акций общества, а также аффилированным лицам отчуждателей»
•Второй вариант – «Арбитражным судам необходимо принимать во внимание, что акционерам, которые произвели отчуждение части принадлежавших им акций в пользу лица, которое в результате соответствующих сделок приобрело, в том числе совместно с аффилированными лицами более 30, 50 или 75 процентов голосующих акций общества, а также аффилированным лицам отчуждателей, на основании статьи 10 ГК РФ может быть отказано в удовлетворении требований об обязании направить обязательное предложение или взыскании стоимости переданных во исполнение договора купли-продажи ценных бумаг» (пункт 22 проекта Информационного письма ВАС РФ, из текста Проекта ВАС данная норма исключена)
Случаи ненаправления обязательного предложения
•По смыслу пункта 8 статьи 84.2 Закона об АО, при получении акций от аффилированного лица обязанности по направлению обязательного предложения не возникает: «при…передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования»
•Вместе с тем необходимо исходить из того, что ДАННОЕ ИСКЛЮЧЕНИЕ
РАСПРОСТРАНЯЕТСЯ НА СИТУАЦИИ, КОГДА В ОТНОШЕНИИ АКЦИЙ, КОТОРЫЕ ПЕРЕДАЮТСЯ АФФИЛИРОВАННОМУ ЛИЦУ, УЖЕ БЫЛО СДЕЛАНО ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ ПРЕДЛОЖЕНИЕ (например, приобретается более 30 % акций ПАО, делается обязательное предложение, после чего лицом, которое приобрело более 30 % акций ПАО, создается дочернее общество, уставный капитал которого оплачивается акциями ПАО. Такая ситуация часто встречается на практике и является логичной и соответствующей требованиям законодательства). В противном случае предложенная схема представляет
собой ничто иное, как попытку обойти требование Закона об АО о направлении обязательного предложения. При толковании положений
главы XI.1 Закона об АО, прежде всего, необходимо исходить из назначения института обязательного предложения
Случаи ненаправления обязательного предложения
•Суд кассационной инстанции.... пришел к выводам о том, что ... обязанность по направлению обязательного предложения у акционеров... не возникла, так как акции были приобретены ими у аффилированных лиц. Между тем суд кассационной инстанции не учел следующего. 18.04.2007 Малахов А.В. и Малахова С.П., состоящие в браке, приобрели в совокупности 16 717 акций общества, что превышает 30 процентов их общего количества. Доказательств того, что после приобретения акций данными лицами ... акционерам общества направлено обязательное предложение о выкупе акций, не представлено.
•Впоследствии ... упомянутый пакет акций продан супругам Ошкуковой Т.Л. и
Ошкукову А.Г., который приходится братом Малаховой С.П., что позволяет говорить о совершении сделки с ценными бумагами между аффилированными по отношению друг к другу лицами.
•[поскольку] Малаховы изначально не направили обязательного предложения о выкупе акций, положения пункта 8 статьи 84.2 Закона об АО в данном случае применены быть не могут. Иной подход может быть использован как средство ухода от обязанности направлять публичную оферту о приобретении акций, что существенно снижает защищенность экономических интересов остальных их владельцев (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2012 года № 7709/12)
•«Если владелец акций до передачи их аффилированному лицу не исполнил возникшую у него обязанность направить обязательное предложение, то такая передача не прекращает эту обязанность» (пункт 36.14 Проекта ВАС)
Практические вопросы
•Что происходит с обязательным предложением, если после направления обязательного предложения обстоятельства, в результате которых владельцы привилегированных акций получили право голоса по привилегированным акциям по правилам пункта 5 статьи 32 Закона об АО, прекратились?
•«Из совокупного смысла пункта 1 статьи 84.1 и пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что обязательное предложение помимо прочего направляется владельцам привилегированных акций открытого общества, предоставлявших право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона в период начиная с момента наступления обстоятельств, в силу которых лицо, указанное в статье 84.2 Закона об акционерных обществах, приобретает контроль над более 30, 50 или 75 процентов акций открытого общества, и до даты направления обществом обязательного предложения в адрес акционеров. При этом если впоследствии, в том числе после
направления предложения, привилегированные акции перестают быть голосующими, то владельцы таких акций не утрачивают возможности акцептовать такое предложение» (пункт 36.11 Проекта ВАС)
Практические вопросы
•Если после направления обязательного предложения, но до его принятия владелец акций продает принадлежащие ему акции, то есть ли у приобретателя таких акций после даты направления обязательного предложения право принять обязательное предложение или же обязательное предложение на приобретателя акций после даты направления обязательного предложения не распространяется?
•Список владельцев приобретаемых ценных бумаг составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг на дату получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения. В случае, если в реестре владельцев ценных бумаг зарегистрирован номинальный держатель, указанные предложение и рекомендации направляются номинальному держателю для направления лицам, в интересах которых он владеет ценными бумагами (пункт 2 статьи 84.3 Закона об АО)
•«Список владельцев ценных бумаг ... не исключает право лиц, ставших акционерами после даты поступления обязательного предложения в общество, но до даты истечения срока принятия обязательного предложения, продать принадлежащие им ценные бумаги на основании указанного обязательного предложения» (Письмо ФСФР от 24.06.2008 года № 08-ВМ-03/13364 «О приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества на основании обязательного предложения»)
Практические вопросы
•Что происходит с обязательным предложением, если до истечения 35дневного срока лицо, ставшее владельцем более 30 % акций ПАО, самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами, продает часть своих акций таким образом, что уровень принадлежащих ему акций составит 30 и менее % акций ПАО?
•«...если впоследствии (в пределах установленного законом 35-дневного срока, либо после его истечения) лицо продает все или часть
принадлежащих ему акций открытого акционерного общества, либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, прекращает свое действие. Поскольку в этом случае уровень корпоративного контроля становится ниже установленного законом порогового значения, необходимость в защите прав других акционеров также отпадает, что, в свою очередь, влечет прекращение обязанности по направлению им обязательного предложения, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах»
(Постановление ФАС Поволожского округа от 26.06.2012 года по делу № А12-12288/2011)