merged (3)

Практические вопросы

•Можно ли приобретателя свыше 30 % акций ПАО обязать сделать обязательное предложение?

•«Владельцы ценных бумаг … в случае неисполнения обязанности направить обязательное предложение лицом, которое приобрело более 30, 50 и 75 процентов общего количества акций открытого общества (далее – приобретатель), в пределах общего срока исковой давности (статья 196 Гражданского кодекса Российской Федерации) вправе обратиться в суд с требованием об обязании приобретателя выкупить акции… В случае удовлетворения требований об обязании произвести выкуп, рассматривавшихся по правилам главы 28.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (Прим. -

«Рассмотрение дел о защите прав и законных интересов группы лиц»), в

резолютивной части решения суда должно быть указано, что со дня его вступления в законную силу обязательное предложение считается направленным всем владельцам ценных бумаг открытого общества на условиях, определенных этим решением суда с учетом требований пункта 2 статьи 84.2 Закона. При этом отсутствие банковской гарантии не препятствует удовлетворению иска. Однако до момента выкупа всех акций приобретателем или представления банковской гарантии, отвечающей требованиям закона, на приобретателя распространяются все ограничения, предусмотренные пунктом 6 статьи 84.2 Закона. В случае удовлетворения иска об обязании выкупить акции в рамках индивидуального спора суд своим решением обязывает приобретателя уплатить акционеру соответствующую стоимость акций, а также указывает в нем на то, что оно является основанием для внесения в реестр акционеров записи о переходе прав на акции от истца к приобретателю (пункт 36.14 Проекта ВАС)

Отсутвие финансовых возможностей приобрести акции / получить банковскую гарантию

•Финансовые возможности приобретателя более 30 (50, 75) % акций ПАО, с точки зрения Закона об АО, иррелевантны. Исходя из смысла Главы XI.1 Закона об АО, отсутствие у приобретателя более 30 (50, 75) % акций ПАО финансовых возможностей приобрести акции / получить банковскую гарантию не влияет на обязанность приобретателя таких акций направить обязательно предложение

•«Возложение на такого приобретателя [приобретателя более 30 % акций открытого акционерного общества] обязанности направить публичную оферту

(обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, ВНЕ ЗАВИСИМОСТИ ОТ КАКИХ-ЛИБО ИНЫХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, В

ЧАСТНОСТИ ОТ ЕГО ФИНАНСОВОГО СОСТОЯНИЯ, НАЛИЧИЯ У НЕГО ВОЗМОЖНОСТИ ПРИОБРЕСТИ БАНКОВСКУЮ ГАРАНТИЮ И Т.П., направлено на

защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) (Определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2010 года № 929-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «Атлант-Эстейт» на нарушение конституционных прав и свобод статьей 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» )

Отсутвие финансовых возможностей приобрести акции / получить банковскую гарантию

•«Арбитражным судам следует иметь в виду, что отсутствие у лица, обязанного в соответствии со статьей 84.2 Закона об акционерных обществах направить обязательное предложение, возможности получить банковскую гарантию само по себе не освобождает его от обязанности направить обязательное предложение» (пункт 16 проекта Информационного письма Президиума ВАС). Аналогичная норма в Проекте ВАС отсутствует (!!!)

•Тем не менее, позиция Конституционного Суда Российской Федерации заключается в том, что финансовые возможности приобретателя более 30 % акций ПАО иррелеванты для ответа на вопрос о наличии или отсутствии обязанности такого лица направить обязательное предложение. Иными словами, еще до приобретения более 30 % акций ПАО приобретатель таких акций должен просчитать свои возможные расходы (банковская гарантия, приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции и т.д.)

Актуальные вопросы оценки акций

•По какой цене оценивать одну акцию? Как одну акцию в составе приобретаемого пакета или как одну акцию в составе 100 % акций ПАО

•Постановление Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 года № 443/11 «Замошников и проч. против ПАО «ХК «МЕТАЛЛОИНВЕСТ» и проч.»

•Основной вопрос - при выкупе ценных бумаг (акций) открытого акционерного общества по требованию лица, которое приобрело более 95 процентов акций открытого акционерного общества (статья 84.8 Закона об АО), как должна определяться цена одной выкупаемой ценной бумаги (акции) – как цена одной акции в составе 100 % акций открытого акционерного общества или как цена одной акции в составе выкупаемого количества акций

•Выводы суда - «рыночная цена одной акции должна определяться как цена одной акции в составе 100-процентного пакета, т.к. только при этих условиях может быть определена единая цена для всех акционеров без учета размера пакета». Иными словами, «рыночная цена одной акции должна определяться в 100-процентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка».

Актуальные вопросы оценки акций

•Постановление Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 года № 443/11 «Замошников и проч. против ПАО «ХК «МЕТАЛЛОИНВЕСТ» и проч.»

•Данное постановление, как следует из его содержания, распространяется только на ценные бумаги, которые не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Однако абзац второй пункта 4 статьи 84.2. Закона об АО, на которое ссылается Постановление № 443/11, предусматривает, что «в случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком».

•Таким образом, абзац второй пункта 4 статьи 84.2. Закона об АО предусматривает два случая, когда цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком: (i) когда ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг и

(ii)когда срок обращения ценных бумаг на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг составляет менее шести месяцев, тогда как в Постановлении № 443/11 говорится только о первом случае, но ничего не говорится про второй. Логично предположить, что толкование данной нормы, содержащееся в Постановление № 443/11, должно распространяться на оба указанных случая, хотя, конечно, Постановление № 443/11 выиграло бы, если бы данная мысль была четко и недвусмысленно высказана в тексте постановления.

Приобретение и выкуп акций при приобретение более 95 % акций ПАО

Лицо, которое в результате добровольного предложения или обязательного предложения стало владельцем более 95 % общего количества акций публичного общества (обыкновенных акций и привилегированных акций ПАО, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32

Закона об АО) с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции публичного общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции ПАО, по требованию их владельцев.

Данная норма устанавливает обязанность по выкупу акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции ПАО

Условие применения данной нормы – предъявление требования владельцами акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции ПАО

Вышеуказанное лицо в течение 35 дней с даты приобретения соответствующей доли ценных бумаг обязано направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права.

К уведомлению должна быть приложена банковская гарантия.

Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через шесть месяцев со дня направления им уведомлений о праве требовать выкупа ценных бумаг ПАО.

Приобретение и выкуп акций при приобретение более 95 % акций ПАО

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене, определенной в ранее указанном порядке.

При этом указанная цена не может быть ниже:

цены, по которой такие ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо стало владельцем более 95 % общего количества акций публичного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

наибольшей цены, по которой лицо или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо стало владельцем более 95 процентов общего количества акций ПАО с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Приобретение и выкуп акций при приобретение более 95 % акций ПАО

В случае неисполнения обязанности оплатить в срок выкупаемые ценные бумаги

прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе представить гаранту,

выдавшему банковскую гарантию, требование об оплате цены выкупаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг.

В случае неисполнения лицом обязанности направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, вправе предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг. Такое требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о возникновении у него права требовать выкупа ценных бумаг.

АЛЬТЕРНАТИВНЫЙ ВАРИАНТ – лицо, которое в результате добровольного предложения или обязательного предложения стало владельцем более 95 % общего количества акций публичного общества (обыкновенных акций и привилегированных акций ПАО, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об АО) с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вместо направления владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права, вправе направить в публичное общество требование о выкупе ценных бумаг.

Приобретение и выкуп акций при приобретение более 95 % акций ПАО

Лицо, которое в результате добровольного предложения или обязательного предложения стало владельцем более 95 % общего количества акций публичного общества (обыкновенных акций и привилегированных акций ПАО, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об АО) с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций ПАО, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции публичного общества, указанные ценные бумаги.

Такое лицо вправе направить в публичное общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение 6 месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг публичного общества или обязательного предложения, ЕСЛИ в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций ПАО (обыкновенных акций и привилегированных акций

ПАО, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об АО).

Условия возникновения у приобретателя более 95 % акций ПАО права «вытеснить» миноритарных акционеров

•Требуется одновременное выполнение двух условий: (i) приобретение более 95 % акций ПАО, и (ii) не менее 10 % общего количества акций ПАО, указанных

в пункте 1 статьи 84.1, было приобретено в результате добровольного или

обязательного предложения

•Лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 ..., вправе выкупить у акционеров - владельцев акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 (обыкновенные акции + привилегированные акции, предоставляющие право голоса по правилам пункта 5 статьи 32 Закона об АО), а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества,

указанные ценные бумаги. Лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 ... вправе

направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 ... или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного … или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1

... (пункт 1 статьи 84.8 Закона об АО)

•[Лицо, которое в результате добровольного ... или обязательного предложения стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 ... с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по

требованию их владельцев (пункт 1 статьи 84.7 Закона об АО)]