merged (3)

Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

На практике условиями акционерного соглашения часто предусматривается порядок деятельности дочерних и зависимых обществ

В частности, в акционерном соглашении можно предусмотреть, что по вопросам формирования органов управления дочерних и зависимых обществ позиция Общества должна единогласно определяться акционерами/участниками Общества

Компетенция общего собрания акционеров ПАО ограничена вопросами прямо предусмотренными Законом об АО (это прямо следует из текста пункта 1 статьи 48 Закона об АО: «к компетенции общего собрания акционеров относятся ... решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом»)

Напротив, компетенция общего собрания участников ООО и общего собрания акционеров АО определена может определяться и уставом (это прямо следует, в частности, из текста пункта 2 статьи 33 Закона об ООО: «к компетенции общего собрания участников общества относятся ... решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества»)

Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Условиями акционерного соглашения может предусматриваться квота на участие представителей каждого из участников акционерного соглашения в органах управления (например, число членов Совета директоров, которые должны избираться по указанию миноритариев и т.д.)

Условиями акционерного соглашения также может предусматриваться, что назначение на должности тех или иных работников Общества осуществляется органами управления Общества по единогласному одобрению участников акционерного соглашения или что согласование назначения тех или иных работников Общества осуществляется по предложению и/или из кандидатов, предложенных тем или другим участников акционерного соглашения (например, генеральный директор, финансовый директор, главный бухгалтер, руководитель юридической службы и т.д.)

Условиями акционерного соглашения, кроме того, может быть ограничена компетенция единоличного исполнительного органа Общества. В таком

случае данные условия акционерного соглашения должны быть включен в устав Общества (см. также статью 174 ГК РФ).

Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Условиями акционерного соглашения могут накладываться ограничения на количество акций / голосов для участников акционерного соглашения.

В таком случае данные условия акционерного соглашения должны быть включен в устав Общества. Это прямо следует из статьи 11

Закона об АО, согласно которой «уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру».

Во многом схожие положения предусмотрены пунктом 1 статьи 32 Закона об ООО: «уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества». Следовательно, условия акционерного соглашения ООО,

ограничивающие количество голосов, которые могут принадлежать одному участнику ООО, должны быть имплементированы в устав

ООО. ДИСКУССИОННОСТЬ ДАННОГО ВОПРОСА

Порядок распределения чистой прибыли

Участники акционерного соглашения могут, в частности, предусмотреть, отказ от распределения все или части чистой прибыли на определенный период (до достижения Обществом определенных финансовых показателей, который должны расчитываться по методике, согласованной сторонами акционерного соглашения) и, следовательно, реинвестирование чистой прибыли для развития Общества

ДИСКУССИОННОСТЬ О РЕГУЛИРОВАНИИ ДАННЫХ ОТНОШЕНИЙ

Отказ от распределения всей или части чистой прибыли на определенный период достигается несколькими способами

Стороны могут предусмотреть в акционерном соглашении, что по вопросам распределения чистой прибыли в течение N-го количества лет после заключения такого соглашения (достижения Обществом определенных финансовых показателей, который должны расчитываться по методике, согласованной сторонами акционерного соглашения) стороны на общем собрании акционеров или участников обязуются голосовать «против» распределения чистой прибыли Общества и «за» реинвестирование чистой прибыли

Стороны могут предусмотреть, что по вопросам распределения чистой прибыли один участник акционерного соглашения на общем собрании акционеров или участников (i) обязуется голосовать в соответствии с указаниями другого участника соглашения, или (ii) вправе голосовать по своему усмотрению, если только им не получено указание другого акционера о голосовании по вопросу о распределении чистой прибыли

Порядок распределения чистой прибыли

Стороны акционерного соглашения могут также предусмотреть, в каком порядке будет реинвестироваться чистая прибыль Общества: обновление основных средств, расширение основного производства, диверсификация номенклатуры производимой продукции

Аналогичным образом, в акционерном соглашении можно установить минимальный и/или максимальный уровень чистой прибыли, который будет в обязательном порядке распределяться между сторонами соглашения

Кроме того, в акционерном соглашении может быть предусмотрено непропорциальное распределение чистой прибыли между участниками

Согласно пункту 2 статьи 28 Закона об ООО «часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно».

Порядок распределения чистой прибыли

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров (пункт 3 статьи 42 Закона об АО). Следовательно, для акционерных обществ непропорциональное распределение дивидендов уставом установлено быть не может

Теоретически возможно, что один акционер, получив дивиденды в размере, пропорциональном количеству принадлежащих ему акций, часть дивидендов «вернет» другому акционеру, но такие «дивиденды» будут облагаться в порядке ином, чем установлено для дивидендов

Положения Закона об ООО о непропорциональном распределении дивидендов наталкиваются на противоречия с нормами налогового законодательства: «Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации» (пункт 1 статьи 43 НК РФ)

Порядок распределения чистой прибыли

Аналогичного понимания положения пункта 1 статьи 43 НК РФ применительно к распределению чистой прибыли ООО

непропорционально количеству долей в уставном капитале ООО

придерживаются и Министерство финансов России:

в случае непропорционального распределения чистой прибыли общества часть чистой прибыли общества, распределенная между его участниками непропорционально их долям в уставном капитале общества, не признается для целей налогообложения дивидендами. Следовательно, указанные выплаты в части превышения суммы дивидендов, определенной с учетом положений пункта 1 статьи 43 НК РФ, учитываются для целей налогообложения прибыли организаций при определении налоговой базы, к которой применяется ставка, предусмотренная пунктом 1 статьи 284 НК РФ. Для целей налогообложения доходов физических лиц указанные выплаты в части превышения над суммами, признаваемыми в соответствии с НК РФ дивидендами, облагаются налогом на доходы физических лиц по ставкам, установленным пунктом 1 и абзацем первым пункта 3 статьи 224 НК РФ (для резидентов и нерезидентов соответственно).

Таким образом, наличие существенное расхождение корпоративное и налоговое законодательство

Сейчас данная проблема снята уравниванием налоговых ставок для НДФЛ в отношении дивидендов

Отчетность Общества

 Условиями акционерного соглашения может быть предусмотрено:

Ведение управленческого учета

Дополнительная отчетность по МСФО или по иным национальным стандартам финансовой отчетности:

Доступ к бухгалтерской и финансовой документации

Финансирование деятельности Общества его участниками/акционерами

 Независимая гарантия в проекте ГК РФ

В проекте ГК РФ вместо института банковской гарантии предполагается ввести институт независимой гарантии

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Независимые гарантии могут выдаваться коммерческими организациями. К обязательствам иного лица, выдавшего независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства

Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в гарантии содержатся ссылки на них.