sbornik

частная/ые компании, объединяющие свои средства для совместного финансирования инновационных проектов. И поэтому вероятней всего организационно-правовой формой такого сотрудничества будет обычное хозяйственное общество.

Вотношении же третьей группы организаций по финансированию инноваций следует оговорить целый спектр возможностей. В литературе отмечается, что, как показала мировая практика, структурой, идеально подходящей для венчурного фонда, является партнерство с ограниченной ответственностью (Limited Partnership — LP). В Украине такие партнерства отсутствуют, а подобной им формой являются коммандитные общества (часто в других странах они называются коммандитными товариществами), хотя в отличие от партнерства они являются юридическими лицами.

Правда, по вопросу наличия или отсутствия у коммандитного общества (товарищества) прав юридического лица в мире нет единого мнения. В отдельных странах (германской семьи континентального права) они таких прав не имеют,

ав других — напротив. Отличие такого товарищества от простого товарищества заключается в наличии в нем двух видов участников — с полной ответственностью и с ограниченной. По праву Украины этим коммандитные общества отличаются от полных обществ, а от простых товариществ они отличаются наличием у них прав юридического лица. Участие вкладчиков в такой схеме вложения своего капитала, т. е. использование ими формы коммандитного общества (товарищества), обусловлено, как правило, наличием определенного интереса лица (вкладчика) в деятельности общества. Именно это его привлекает к участию и делает его положение все же отличимым от обычного заемщика. И, наверное, не следует сбрасывать со счетов еще одну причину, часто имеющую значение — негласность подобного участия в коммандитном обществе.

Вправе Англии и США, аналогом коммандитного товарищества являются партнерства с ограниченной ответственностью (LP) (Закон Англии 1997 г. о LP и соответствующие Законы штатов США (кроме Луизианы), которые основаны на Единообразном Законе о LP).

Согласно праву США под LP понимается партнерство, образованное двумя или более лицами, из которых по крайней мере одно будет выступать в качестве лица, несущего по договорным обязательствам LP неограниченную ответственность перед кредиторами, и одно в качестве лица, ответственность которого ограничена размером вклада.

Вэкономике Англии практически отсутствуют LP, в США же в связи с особым налоговым режимом данная форма достаточно популярна, хотя она полностью запрещена в банковском и страховом деле.

Привлекательность такой формы организации заключается в следующих весьма значительных ее преимуществах.

1. В возможности без излишних, подчас значительно отягощающих формальностей привлечения инвестиций, т. к. для этого достаточно простого предоставления средств (финансовых ресурсов). При этом, правда, Гражданский кодекс Украи-

ны не вполне последовательно урегулировал порядок отношений полных участников и вкладчиков. В особенности проблематичным является оформление внесения вкладов участниками с ограниченной ответственностью (вкладчиками), т. к. они не являются стороной учредительского договора1, который заключают лишь полные участники (ч. 1 ст. 134 ГК Украины). В случае же, если в коммандитном обществе лишь один полный участник, то он составляет меморандум. Вместе с тем за рамками законодательного регулирования остается то, как и чем подтвердить участие в коммандитном обществе лиц в качестве вкладчиков. Очевидно, это будет договор, хотя не вполне ясно, между кем он заключается — то ли между каждым из вкладчиков, с одной стороны, и всеми полными участниками — с другой; то ли между всеми вкладчиками, с одной стороны, и всеми полными участниками — с другой. Интересно, что по Закону Украины «О хозяйственных обществах» (1991 г.)2 учредительный договор3 заключается между всеми участниками коммандитного общества — и вкладчиками, и полными участниками. Ныне же этот вопрос вообще выпущен из законодательного поля4. Думается, что верным было бы избрать первый вариант договорных отношений — между каждым вкладчиком и всеми полными участниками. В таком случае сохранится и полная конфиденциальность, т. к. практически информация о вкладчиках будет ограничиваться лишь кругом полных участников. К слову, тем самым украинское коммандитное общество практически сводится к скрытой коммандите, что характерно для германского права, в связи с тем, что вкладчики не фигурируют в информационном поле для третьих лиц и даже для государственных органов, регистрирующих коммандитное общество5. В то же время по Закону Украины «О хозяйственных обществах» коммандитное общество представляло собой простую коммандиту. Акционерной коммандиты по законодательству Украины не существует.

2.Безусловно, важна при вложениях в коммандитное общество ограниченная ответственность вкладчиков, т. е. в случае убыточной деятельности этого общества они теряют лишь свои вклады (инвестиции). Вкладчики имеют статус ограниченного партнера по LP англо-американского права, а полный участник (управляющая компания) — генерального партнера, несущего неограниченную ответственность и одновременно право принятия всех решений.

3.Не менее важным, и особенно при инвестировании в инновации, является предоставление инвесторами (участниками коммандитного общества) средств

(Закон «О хозяйственных обществах»), приходим к выводу, что договор заключается только между полными участниками.

5 Это положение неоднозначно, ибо, с одной стороны, государственный орган, регистрируя коммандитное общество, должен убедиться в наличии среди участников как полных товарищей, так и вкладчиков. С другой же стороны, при регистрации предоставляются лишь те документы, которые требуются Законом «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей» (2003 г.). А среди этих документов, кроме учредительного документа, которым для коммандитного общества является учредительский договор, других документов не требуется.

по мере необходимости в них. При этом может быть изначально задан объем инвестиций, хотя это не обязательно. Такое инвестирование в виде траншей позволяет, во-первых, поэтапно осваивать предоставляемые средства по мере надобности

вних; во-вторых, избавляет полных участников (управляющую компанию) от необходимости обеспечивать доходность непроинвестированных средств и наоборот — повышает доходность проинвестированных; в-третьих, инвестирование путем внесения дополнительных вкладов минимально формализовано и не требует каких-либо действий в отношении публичности этой процедуры (внесения сведений в государственный реестр, изменений в учредительный документ).

4.В зарубежном законодательстве отнюдь не меньшее внимание уделяется налоговой проблематике, связанной с оптимизацией тех или иных отношений. И в этом смысле важным в применении такой формы инвестирования в инновации, как LP/коммандитное общество, является их налоговая прозрачность или привлекательность вследствие отсутствия двойного налогообложения, т. е. все налоги выплачиваются лишь самими инвесторами (вкладчиками), а не LP/коммандитным обществом. Этот вопрос в украинском законодательстве не решен подобным образом, т. к. коммандитное общество является юридическим лицом и поэтому — самостоятельным субъектом налогообложения, отличным от налогообложения доходов его участников. Именно этот фактор способствует поиску наиболее благоприятных для налогообложения вариантов, в связи с чем для инновационных фондов, созданных в форме коммандитных обществ, предпочтительнее регистрироваться в оффшорных зонах.

5.И, пожалуй, еще одно немаловажное преимущество такого венчурного фонда, как LP, по законодательству США — освобождение от детального контроля за инвестициями со стороны Комиссии по ценным бумагам при условии, что инвесторы будут аккредитированными. Критерии аккредитации установлены в законодательстве США и, в основном, они позволяют к ним отнести состоятельных физических лиц и институциональных инвесторов. Последнее свидетельствует о том, что такие лица имеют опыт в подобных делах, что обусловлено наличием у них достаточных средств, очевидно, полученных вследствие взвешенной инвестиционной политики. Этот фактор свидетельствует о том, что указанные лица имеют квалификацию в сфере инвестирования и в связи с этим не могут считаться слабой стороной, что избавляет Комиссию по ценным бумагам от необходимости охраны их интересов.

Кроме LP-венчурных фондов, такие фонды регистрируются в виде корпорации, выпускающей акции. И если между партнерством и корпорацией по англо-американскому праву существует весьма важное различие, т. к. первое не является юридическим лицом

вотличие от второго, то такого принципиального различия нет между коммандитными обществами и АТ по украинскому законодательству, т. к. оба они являются юридическими лицами. В то же время, безусловно, существенное различие между ними есть, и оно заключается в возможности венчурных фондов в виде АО выпускать акции.

Финансирование венчурного фонда путем привлечения денежных средств от многочисленных инвесторов, вкладывающих их в акции, открывает значитель-

В чем это находит свое проявление для того, чтобы мы могли сполна ощутить происходящие неизбежные изменения сущности компании, ставшей на инновационный путь? Это в действительности существенные изменения, которые нам пока известны лишь понаслышке, ибо отечественные компании еще не втянулись в процессы радикальных преобразований своего имиджа. В первую очередь, это ощутимое сокращение структуры издержек предприятия, несравнимое даже с тем, что произошло в свое время вследствие замены ручного труда электрическими механизмами. Ныне весьма значимыми направлениями сокращения издержек становятся издержки на закупки, маркетинг, дистрибуцию и т. д. благодаря электронным технологиям. Это около 70% совокупной прибавочной стоимости компании.

Оптимизация получения и использования информации, порядка заключения сделок и оплаты товара, работ, услуг, создание и использование сети агентов безусловно влияют на отношения с работниками компании. Отмечается потребность в получении отдельными работниками максимальной автономии и построении коммуникаций в рамках организации по принципам «экологии знания». В каком-то смысле становятся излишними те правила труда, которые общеприняты в обычном их понимании в отношении рабочего места, времени труда и отдыха и проч. Как следствие, должно быть преодолено наследие жестких иерархий в отношении организации внутрикорпоративной деятельности и, основываясь на теории сложных систем, компании должны эмитировать биологические системы, ожидаемая отдача от которых значительно превышает все те вложения, которые сделаны в венчурный бизнес. Работники получают большую автономию и ответственность, а их индивидуальные знания и творческие способности становятся более весомым активом компании. Процесс принятия решений ускоряется, благодаря улучшенному и своевременному информационному обеспечению. С «выведением за скобки» деятельности компании таких немаловажных вопросов, как социальное и пенсионное обеспечение, с возложением соответствующих функций на соответствующие структуры, компания значительно освобождается для обретения новой формы существования.

Все это позволяет представить возможные контуры предпринимательской организации будущего, которые пока достаточно размыты для нашего восприятия, а тем более учитывая то состояние нашей действительности, которое не позволяет перейти от представлений к реалиям, как это уже имеет место во многих развитых странах. Не вполне ясны правовые механизмы и отношения (как корпоративные, так и внешние), однако очевидно то, что новые организации не могут вырасти на почве лишь встраивания компьютерных технологий в старую структуру отношений. Как говорилось еще в библейские времена, «никто к ветхой одежде не приставляет заплаты из небеленой ткани, ибо вновь пришитое отдерет от старого и дыра будет еще хуже. Не вливают также вина молодого в мехи ветхие; а иначе прорываются мехи, и вино вытекает, и мехи пропадают, но вино молодое вливают в новые мехи, и сберегается и то, и другое»1. Эти наставления вечны, но часто мы о них забываем и не учитываем

1 Евангелие от Матфея. 9.16,17.

очевидного. А для развития современной инновационной инфраструктуры, создания новых венчурных компаний необходимо реструктурирование всего процесса и корпоративной культуры в целом, а не компьютеризация как латание дыр без критических изменений сущностных категорий бизнеса.

Дебора Трайант (Debora Triant) из Check Point Software Technologies предлагает аллегорию «газообразной корпорации» как антипод «кристаллической структуре» бизнеса, сложившейся в настоящее время и являющейся типичной для нас. Газообразная структура представляет собой более динамичную и более случайную среду, чем у стабильных тел. Аналогичным образом современные цифровые сети дают индивидам возможность действовать более независимо, коллективно генерируя намного большую энергию и массу. Еще один аспект проявления «газообразности» заключается в размытости границ корпоративных организаций, что сначала было порождено растущей децентрализацией поставок и услуг, позже — децентрализацией информационного и сетевого менеджмента и других базовых функций. А в настоящее время это привело к тому, что сетевые корпоративные структуры фактически или потенциально соединены с десятками поставщиков, тысячами клиентов, с каждым компьютером по всему миру. Насколько возможно в такой ситуации определить границы корпоративной структуры, даже на уровне понятия? Это вопрос, на который предстоит ответить праву.

Применим и другой термин — «виртуальная компания» (ВК). Основная идея ВК состоит в объединении преимуществ обычной компании с неограниченными возможностями виртуальной организации, которая благодаря компьютерным сетям способна объединить специалистов научно-технических фирм, высших учебных заведений и других субъектов инновационной деятельности независимо от их местоположения1. Виртуализация всех этапов инновационного процесса — от создания новой научной идеи до ее эффективной коммерциализации — выглядит очень привлекательно, поскольку это позволяет привлечь широчайший круг заинтересованных лиц при минимизации затрат и максимальной оперативности.

Вместе с тем выяснение правовой и организационной сущности такой структуры, как ВК, требует переосмысления устоявшихся юридических категорий — понятий юридических лиц, формы сделок, их заключения и исполнения и т. п. Эти вопросы остаются вообще за пределами украинской юридической науки, но время требует их исследования. Из литературы, в которой так или иначе освещаются указанные проблемы2, следуют такие характеристики ВК как компании:

− создаваемой на договорных началах независимыми юридическими и/или физическими лицами, которые объединяют собственные телекоммуникативные и информационные ресурсы для достижения общей цели;

М., 2005. — 296 с.; Кампбелл К. Венчурный бизнес: новые подходы: Пер. с англ. — М., 2004. — 428 с.; Кастельс М. Информационная эпоха: экономика, общество и культура. — М., 2000. — С. 173; Пономарев И.П. Виртуальная организация: предпосылки возникновения новой организационной формы // Менеджмент в России и за рубежом. — 2001. — №5. — С. 7.

− без определенного местоположения, которая функционирует благодаря телекоммуникативным сетям;

–с динамической структурой, что позволяет участникам стабильно работать

впределах организации или сотрудничать на определенный срок для удовлетворения своего интереса и выполнения согласованных задач;

–со специфическим управлением, для чего участники создают координационный совет, рабочую группу или другой соответствующий координационный орган с определением виртуального же режима деятельности.

Сказанное убедительно свидетельствует о той специфике, которую имеют ВК с правовой точки зрения. Очевидно, что вопрос их государственной регистрации как юридического лица вообще не возникает. Да и едва ли она нужна для действенности ее функционирования. Впрочем, деятельность ВК связана с реальными последствиями — возникновением материальных продуктов, предоставлением услуг, выполнением работ. Наконец, все это влияет на ценообразование, налогообложение, конкурентную среду, социальное обеспечение, в особенности если взять эти процессы в масштабе страны при их распространении.

Итак, наряду с реальным в ВК существует немало виртуального. К примеру, это касается имущественных или интеллектуальных вкладов, имеющих имущественную оценку. Для деятельности любого юридического лица требуется определенное имущество (в том числе денежные средства). В свою очередь, деятельность компаний в сфере бизнеса направлена на получение прибыли. Инновационные компании призваны решать основные задачи — производственное внедрение наукоемких разработок, высоких технологий и обеспечение промышленного выпуска конкурентоспособной на мировом рынке продукции. Поэтому так или иначе, а при этом будут фигурировать финансовые ресурсы. Если говорить о вкладах участников, то ими могут быть и результаты интеллектуальной деятельности, и опыт, и услуги, бы лишь они имели денежную оценку.

В ВК все вклады делаются в дематериализованном виде, который, однако, в конечном счете, приобретает целиком материальную форму. Это и виртуальные деньги, и технологии, и воплощение всех процессов сотрудничества и правоотношений

вэлектронную форму.

В свою очередь это требует тщательной проработки вопросов имущественной ответственности ВК. Подобная проблема является не только частноправовой, но и касается глобальных общественных сфер, поскольку новые технологии, ныне осваиваемые, могут отразиться на всем человечестве или на немалой его части. Относительно частноправовых аспектов, то здесь следует учитывать надлежащий уровень защиты информации, интеллектуальной собственности и обычные последствия невыполнения и ненадлежащего выполнения обязательств. Степень сложности решения проблем ответственности значительно повышается вследствие несовершенства законодательства, которое на сегодня не предоставляет надежной охраны прав от правонарушений в киберпространстве.

Что касается заключения ВК сделок, то можно утверждать, что в Украине проделана существенная работа по урегулированию деятельности т. н. виртуальных «офисов», в частности законами «Об электронных документах и электронном документообороте» и «Об электронной цифровой подписи».

Следует бегло отметить и соотношение понятий ВК и грид-технологий (от англ. grid — решетка). Сегодня это наиболее актуальное и обсуждаемое научным сообществом направление развития информационных технологий, которые активно создаются научно-исследовательскими и академическими учреждениями во всем мире. Связь грид-технологий и ВК в том, что с помощью первых и создаются вторые как абстрактные объекты, объединяющие пользователей, организации и ресурсы в единый административный домен для общего использования вычислительных ресурсов1.

Примером наиболее развитой виртуальной организации может служить WLCG (Worldwide LHC Computing Grid)2. Европейским Союзом с 1 апреля 2004 года финансируется проект EGEE (Enabling Grids for E-scienc)3, в котором принимают участие 90 организаций из 32 стран. Его целью является создание

вЕвропе круглые сутки работающей грид-инфраструктуры для решения исследовательских и научно-практических задач.

Процесс создания, регистрации и интеграции ВК к указанной общеевропейской сети происходит соответственно процедуре, которая детально описана в инструкциях по их созданию и регистрации4.

Первый в Украине грид-кластер был создан специалистами Харьковского физико-технического института НАНУ5 в 2002 году. Он построен для участия

вобщем европейском проекте с Объединенным институтом ядерных исследований (г. Дубна, РФ) и объединен с российской сетью.6 В настоящее время создание ВК поддерживается НАНУ. Распоряжением Президиума НАНУ от 25.04.2006 №249 утверждена Концепция внедрения грид-технологий и создания кластеров

вНАН Украины. На первом этапе реализуется проект «Украинский сегмент Грида», в который вошли ведущие учреждения НАН, расположенные в Киеве и Харькове. Украина принята кандидатом для вступления в европейские центральные структуры EGI (Europe Grid Initiative), которые координируют и частично финансируют исследовательскую и практическую работу по грид-технологиям.

cern.ch/document/428034; VirtualOrganisation Registration Policy & Procedure: https://edms.cern.ch/ document/503245

23 марта.

Объединяющим началом при создании ВК является идея или проект,­ на основании которого происходит глобальное сотрудничество нескольких организаций. Их обычно связывают с CALS-технологиями, позволяющими организациям взаимодействовать между собой в едином информационном пространстве и обмениваться стандартизированной информацией, т. е. ВК представляет собой по сути совокупность сетей входящих в нее организаций и открытых сетей общего пользования — Интернет. Во многих развитых странах CALS рассматривается как стратегия выживания в рыночной среде.

Все это способно убедить даже самого консервативного юриста вдвойне фиктивной сущности юридического лица (одной из наиболее популярных теорий юридического лица до сегодня остается теория фикции, утверждающая, что юридическое лицо ни что иное, как фикция, созданная правом. В таком случае ВК как виртуальное юридическое лицо вполне может претендовать на удвоенность фикции).

Консалтинговые и иные компании, оказывающие необходимое сопровождение и поддержку, — бизнес-инкубаторы выполняют весьма значительную функцию в деле продвижения бизнеса по пути внедрения новейших достижений в различных сферах. Важно отметить, что в сфере обучающих технологий, информационных баз и консалтинга все более активно продвигаются виртуальные компании. Именно ВК особенно успешно функционируют в инновационной инфраструктуре в виде бизнесов-инкубаторов и технопарков. Первая удачная попытка их создания осуществлена еще в 1996 году. Это был проект интернет-инкубатора «Idealab»1, опыт которого сегодня активно используют другие компании (Venture Frogs2 , eSmartWork3 т др.).

Приведенные выше рассуждения убедительно доказывают необходимость коренного пересмотра сложившихся подходов к классическому пониманию юридического лица. Возможно, современная ситуация сродни той, которая в свое время сложилась при признании за коллективом лиц с определенной организацией их ресурсов и усилий сущности лица с наделением ее теми же правовыми качествами, что и физические лица.

Не вдаваясь более в эти подробности, отметим, что и сказанное свидетельствует о потребности права в новом подходе к осмыслению феномена юридического лица — понятия, сложившегося в индустриальную эпоху и даже ранее. Постиндустриальное же общество основано на иных началах и это неизбежно влияет на юридические конструкции. Одним из показателей воздействия экономической ситуации на правовую среду является появление инновационных и виртуальных компаний в той форме, которая не вписывается в известные современному праву. Это и требует от права соответствующей реакции, которая должна незамедлительно последовать.