§ 8. Транснациональные корпорации

В научной литературе и практике такого рода компании называют по-разному. Термин "транснациональные корпорации" <*> является доминирующим. Вместе с тем все шире используется термин "многонациональные компании", а иногда и "многонациональные предприятия". В отечественной литературе обычно используют термин "транснациональные корпорации" (ТНК).

--------------------------------

<*> См.: Арцт Д.Е., Лукашук И.И. Транснациональные предприятия // Вне конфронтации. М., 1996. Гл. III. § 3.

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) дала следующее определение: термин "многонациональная компания", используемый в широком смысле, "охватывает компании, которые через отделения, филиалы или иные организации занимаются значительной коммерческой или иной экономической деятельностью в государствах иных, нежели государство, в котором находится контролирующий или принимающий решения центр". По определению Института международного права, "многонациональное предприятие - это группа компаний, действующая на основе общей собственности или под общим контролем, члены которой учреждены по законам более чем одного государства" <*>.

--------------------------------

<*> Annuire de l'Institut de Droit international. Paris, 1996. P. 466.

Основными компонентами ТНК являются: материнская компания, дочерние компании и филиалы. Материнская компания - образование, которое прямо или опосредованно владеет большинством акций или иным путем осуществляет контроль над другими компаниями, образующими ТНК. Дочерняя компания - компания, которая принадлежит другой компании, владельцем которой является та же группа компаний, или же контролируется ею. Обычно дочерняя компания учреждается на основе законов государства, в котором она создается. Филиал - часть компании, которая не учреждается как самостоятельное образование в государстве, где она осуществляет свою деятельность.

ТНК становятся все более важными субъектами международных экономических связей. Растет их влияние на национальную и мировую экономику. На 63 тыс. ТНК и их зарубежные филиалы приходится половина мирового производства и внешней торговли, 4/5 всех патентов и лицензий на новую продукцию. В преобладающей мере вопросы мировой экономики решают такие компании, а не государства. Вместе с тем между ТНК и государствами существует активное взаимодействие. Государства обеспечивают поддержку и защиту ТНК и одновременно используют их при осуществлении своей политики.

Говоря о роли ТНК, следует учитывать, что они представляют капитал промышленно развитых стран и в своей деятельности руководствуются соответствующими интересами. Австралийский профессор М. Пенделтон пишет: "Нет действительно многонациональных или глобальных корпораций в современном мире. Так называемые многонациональные корпорации фактически являются компаниями США, Европы или Японии, действующими за рубежом" <*>. Иными словами, ТНК можно считать многонациональными по сфере деятельности, а не по составу собственников.

--------------------------------

<*> Pendelton M. A New Human Right - The Right to Globalization // Fordham ILJ. 1999. N 5. P. 2089.

Когда ТНК выходит один на один с экономически слабым государством, соотношение сил оказывается не в пользу последнего со всеми вытекающими последствиями, включая юридические. Используя свое экономическое могущество, ТНК способны оказывать влияние и на политику принимающего государства. Так, Международная телефонная и телеграфная корпорация (ИТТ) противодействовала избранию Президентом Чили С. Альенде. Используя свои связи, ТНК спекулируют валютой, избегают уплаты налогов, в случае забастовок переводят капитал в свой филиал в другой стране, разлагают взятками местных чиновников.

Осуществляемое в рамках ТНК планирование включает создание закрытых систем международной торговли, в которых значительный ее объем осуществляется между фирмами, находящимися под контролем одной группы корпораций. Треть мировой торговли приходится на внутрифирменную торговлю. Это дает возможность сокращать налоги и другие платежи. Можно по своему усмотрению определять уровень платежей с тем, чтобы прибыли сосредоточивались в одном государстве, а убытки - в другом. Экологически вредные производства можно сосредоточить в одних странах, а чистые - в других.

Было бы, однако, неверно рассматривать ТНК как абсолютное зло. ТНК - закономерное явление, порожденное интернационализацией экономики и необходимостью ее регулировать. Факты говорят о том, что ТНК с их инвестиционной мобильностью, широкой системой связей, в том числе и с правительствами, с большими возможностями организации наукоемкого, высокотехнологичного производства служат важным фактором развития мировой экономики. Они способны оказывать положительное влияние и на национальную экономику принимающих стран, ввозя капитал, передавая технологию, создавая новые предприятия, обучая местный персонал. В целом ТНК отличаются от государств более эффективной, менее бюрократической организацией, и потому они нередко успешнее решают экономические проблемы, нежели государство.

Было бы неверно также рассматривать ТНК как противников правового регулирования. Они отдают предпочтение государствам с устойчивым правопорядком, но при этом добиваются, чтобы право в достаточной мере учитывало их интересы. Там, где государства не в состоянии обеспечить это, ТНК восполняют правовое регулирование собственными "правилами игры", которых они довольно строго придерживаются.

Из сказанного следует, что речь должна идти не об ограничении деятельности ТНК, а о создании таких условий, в которых их потенциал служил бы позитивным социальным целям. Задача эта не из легких. Как государства регистрации центра корпораций, так и принимающие государства выступают за установление должного контроля за их деятельностью. Однако корпорации без особого труда избегают национального контроля, используя свою многонациональность. Поэтому эффективный контроль может быть основан лишь на сотрудничестве государств при активном участии корпораций.

Необходимость международных мер диктуется и расхождениями в позициях государств. Анализ законодательства и практики стран - экспортеров капитала показывает, что они вовсе не склонны защищать внутри своей страны автономию контролируемых иностранцами корпораций. Но с другой стороны, они не прочь использовать возможности "своих" корпораций в соответствии с собственными экономическими, политическими и стратегическими целями.

Особенность правового положения ТНК состоит в значительной автономии в отношении государств, поскольку свои предприятия они создают в нескольких странах. Признаком ТНК является не ее правовая форма, а скорее фактический контроль за принятием решений в системе корпорации. Появилось не юридическое, а экономическое и даже политическое понятие "группа корпораций". Оно обозначает юридически самостоятельные корпорации, находящиеся в отношениях взаимозависимости, определяющей контроль или доминирование одной из них над остальными (сверхтранснациональное образование).

Общий принцип относительно ТНК содержится в Хартии экономических прав и обязанностей государств <*>: каждое государство имеет право "регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции и принимать меры к тому, чтобы такая деятельность не противоречила его законам, нормам и постановлениям и соответствовала его экономической и социальной политике. Транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дела принимающего государства" (ст. 2).

--------------------------------

<*> Хартия принята 12 декабря 1974 г. Резолюцией 3281 (XXIX) на 2315-м пленарном заседании 29-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН.

Установление общего принципа не решает дела. ТНК способны причинить экономике принимающего государства ущерб и не нарушая его законы. Необходимы конкретные правила их поведения. Юридическое затруднение состоит в том, чтобы эти правила обязывали как государства, так и ТНК. Думается, что такие трудности преодолимы. Как известно, торговые договоры обязывают государства устанавливать определенный правовой режим для иностранных физических и юридических лиц. Следовательно, во взаимодействии внутреннее и международное право способны создать достаточно эффективный режим для ТНК. Главное препятствие на пути надежного урегулирования видится в нежелании достичь этого самих ТНК, а под их влиянием и соответствующих государств.

Учитывая значение проблемы, ЭКОСОС учредил Центр по ТНК и Комиссию по ТНК. Комиссия разработала Кодекс поведения ТНК, положения которого носят рекомендательный характер <*>. Государства, граждане которых контролируют большинство ТНК, действуя в интересах последних, заняли двойственную позицию. На политическом уровне они поддерживали идею Кодекса, а в юридическом плане противодействовали ее реализации, ссылаясь на то, что государство не вправе контролировать соответствующую деятельность ТНК, поскольку это частные компании, независимые от государства. Между тем, как известно, промышленно развитые страны не останавливаются перед принятием самых решительных мер в отношении частных компаний, когда этого требуют их интересы.

--------------------------------

<*> См.: Completion of the Code of Conduct on Transnational Corporations (Док. ООН. E/C. 10. 1986. P. 2); Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992. С. 209.

Орган промышленно развитых стран - Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) приняла Руководящие начала для многонациональных корпораций, которые также не являются юридически обязательными, носят характер мягкого права. Подобный характер позволяет распространить их действие в равной мере не только на государства, но и на корпорации <*>.

--------------------------------

<*> Очевидно, следует напомнить, что термином "мягкое право" обозначают два различных явления: 1) договорные международно-правовые нормы общего характера, не порождающие конкретных обязательств ("стороны будут стремиться", "стороны по возможности будут добиваться" и т.п.); 2) содержащиеся в резолюциях международных органов и организаций рекомендательные нормы, которые в отличие от первых вообще не являются юридическими. Они обладают той или иной моральной, политической обязательной силой и в этом качестве способны распространять свое регулирующее действие не только на субъектов международного права.

Согласно этому документу государственная принадлежность корпорации определяется в зависимости от ее учредителей. Реальной связи с государством, как в случае с физическими лицами, не требуется. Государственная принадлежность предоставляется на следующих основаниях: корпорация учреждена на основе права данного государства или ее центр расположен на его территории либо корпорация контролируется гражданами этого государства. Такое государство вправе оказывать корпорации дипломатическую защиту. С другой стороны, государство, гражданством которого обладает большинство акционеров, не может оказывать дипломатическую защиту корпорации иной государственной принадлежности, несмотря на то что реальная заинтересованность налицо.

Основы современного правового статуса ТНК определяются общими нормами международного права. Территориальная юрисдикция принимающего государства издавна считается нормой международного права. Она подтверждена рядом современных правовых актов, логически вытекает из принципа суверенитета государства над природными ресурсами и экономической деятельностью.

Заключая контракт с иностранной корпорацией, государство не отказывается от своих законодательных полномочий. Для того чтобы обойти это положение, была изобретена концепция "государственного контракта". Она призвана изъять правоотношения между ТНК и принимающим государством из юрисдикции последнего путем придания контракту статуса квазимеждународного договора, подчиненного международному, а не внутреннему праву <*>. Такой статус лишил бы принимающее государство права изменять свое законодательство вопреки контракту и фактически превратил бы ТНК в субъект международного права.

--------------------------------

<*> См.: Лукашук И.И. К вопросу о соглашениях, подобных международным договорам // СГП. 1960. N 12.

Если приведенная концепция нацелена на изъятие контрактов ТНК из сферы действия внутреннего права путем подчинения их международному праву, то другая концепция призвана решить ту же задачу, подчинив контракты особому третьему праву - транснациональному, состоящему из "общих принципов" права. Подобные концепции противоречат как внутреннему, так и международному праву.

ТНК широко использует средства, коррумпирующие чиновников принимающей стороны. Они имеют специальный "взяточный" фонд. Поэтому государства должны иметь законы, предусматривающие уголовную ответственность должностных лиц государства и ТНК за противоправную деятельность.

В 1977 г. США приняли Закон о практике иностранной коррупции, согласно которому дача взятки гражданами США любому иностранному лицу в целях заключения контракта квалифицируется как преступление. Этим воспользовались компании таких стран, как ФРГ и Япония, и при помощи взяток чиновникам принимающих стран отвоевали у американских компаний немало выгодных контрактов.

Страдавшие от подобной практики страны Латинской Америки заключили в 1996 г. Договор о сотрудничестве в искоренении грязного правительственного бизнеса. Договор квалифицирует как преступление дачу и принятие взятки при заключении контракта. Более того, договор установил, что должно считаться преступником должностное лицо, ставшее собственником средств, обретение которых "не может быть разумно объяснено, исходя из его законных доходов во время исполнения им своих (административных) функций". Думается, что закон с аналогичным содержанием был бы полезен и нашей стране. Поддержав договор в целом, США отказались от участия, сославшись на то, что последнее положение противоречит принципу, согласно которому подозреваемый не обязан доказывать свою невиновность.

Проблема ТНК существует и для нашей страны.

Во-первых, Россия становится важным полем деятельности ТНК.

Во-вторых, правовые аспекты ТНК имеют отношение к совместным предприятиям, которые связаны как с государствами, в которых протекает их деятельность, так и с рынками третьих стран.

В Договоре о создании Экономического союза (в рамках СНГ) содержатся обязательства сторон содействовать "созданию совместных предприятий, транснациональных производственных объединений..." (ст. 12). В развитие этого положения заключен ряд договоров <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ерохин А.Н. Проблемы создания совместных транснациональных объединений и финансово-промышленных групп в СНГ // МЖМП. 1995. N 3.

Представляет интерес опыт Китая, в котором процесс транснационализации китайских предприятий получил значительное развитие в конце 1980-х гг. Среди развивающихся стран Китай занял второе место по объему капиталовложений за рубежом. В конце 1994 г. количество филиалов в других странах достигло 5,5 тыс. Общий объем имущества китайских ТНК за рубежом достиг 190 млрд. долл., львиная доля которого принадлежит Банку КНР.

Транснационализация китайских фирм объясняется рядом факторов. Таким путем обеспечивается снабжение сырьем, которого нет или мало в стране; страна получает валюту и улучшает экспортные возможности; поступает передовая технология и оборудование; укрепляются экономические и политические связи с соответствующими странами.

Вместе с тем ТНК ставят сложные задачи в области государственного управления. Прежде всего, возникает проблема контроля деятельности ТНК, большая часть капитала которых принадлежит государству. По мнению специалистов, во имя успеха необходима большая свобода для руководства корпораций, оказание поддержки, включая издание благоприятных для инвестиций за рубежом законов, а также повышение профессионального уровня персонала как ТНК, так и госаппарата.

В заключение необходимо отметить, что, используя свое влияние на государства, ТНК добиваются повышения своего статуса в международных отношениях и постепенно немалого достигают. Так, в докладе Генерального секретаря ЮНКТАД на IX Конференции (1996 г.) говорится о необходимости предоставлять корпорациям возможность участия в работе этой организации <*>.

--------------------------------

<*> См.: UNCTAD Bulletin. 1996. N 35. P. 6.

В общем, приобретающая в условиях глобализации все большее значение задача регулирования деятельности частного капитала, особенно крупного, еще подлежит решению. ООН разработала в этих целях специальную программу. Декларация тысячелетия ООН предусматривает необходимость предоставления больших возможностей частному сектору для содействия достижению целей и осуществлению программ Организации <*>.

--------------------------------

<*> См.: МЖМП. 2001. N 1. С. 268.