Lektsii_po_MChP_ot_Renaty

Существует оговорка «около». Это торговый термин, обычай. Например, около 100 тонн. Продавец поставил 90 тонн. Может ли покупатель предъявить претензию о недопоставке? Считается, что и предмет, и количество согласовано. В практике сложился обычай, что если речь идет о каучуке, то плюс-минус 2%, кофе – 3%, зерна – 5%, лес – 10%. Но так как это обычай, то чаще пишут 100 тонн плюс – минус 5%. Тут встает вопрос о том, а возможен ли по такому контракту расчет по аккредитиву? Да, аккредитив будем выставлять на 105 тонн.

Способ определения качества – телькель (tell-kell). В переводе на русский «такой, какой есть». Покупатель обязуется взять товар такой, какой есть. Часто это в отношении торговли с/х продукцией, особенно будущим урожаем, товаром, который уже был в употреблении. Это не означает, что покупатель не может никаких претензий по товару предъявить. Можно предъявить претензию о том, что продавец не предпринял всех необходимых мер для выращивания хорошего урожая, но это сложно доказать. Если предусмотрена выборка товара, то можно предъявлять претензии по качеству, но только в отношении скрытых недостатков.

11.10.2013

Лекция № 8.

Право интеллектуальной собственности обладает особенностью: это права, которые имеют исключительно территориальный характер. Наличие международных конвенций объясняется тем, что без них права автора будут охраняться на территории одного государства, но оказываются неохраняемыми на территории других государств. Объекты авторского права не требуют регистрации, выдачи какого-либо документа. Правда, в законодательстве отдельных государств такие положения имеются. В РФ и большинстве стран мира этого нет, достаточно самого существования объекта авторского права в объективной форме для того, чтобы можно было говорить о наличии и охране авторских прав на него. Права на объекты интеллектуальной собственности носят исключительный характер. Исключительные права предусмотрены в национальном законодательстве каждого государства, международные конвенции их не фиксируют. Международные договоры по авторскому праву носят унификационный характер, который заключается только в том, что если автор является гражданином государства – участника соглашения, то он будет пользоваться в других государствах – участниках такими же правами, что и их собственные граждане, то есть предусматривается национальный режим. А единой системы создать так и не смогли и не смогли унифицировать авторское право как таковое. Постепенно расширяется состав участников договоров по авторскому праву и появляются новые договоры, что обусловлено постановкой под охрану новых объектов авторского права (особенно в Договоре ВОИС об авторском праве 1996 года). Другие международные договоры в этой сфере: Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 года (в редакции 1971), Женевская (Всемирная) конвенция об авторском праве 1952, Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности 1994 г. По договору ВОИС охраняются выражения, а не идеи (уточняет положения Бернской конвенции, с которой у договора ВОИС тесная связь, он не может противоречить этой конвенции). Дополнительные объекты, например, компьютерные программы, собрание данных (базы данных). База данных охраняется как собрание в целом и эта охрана не касается тех данных, которые туда включены, так как эти данные (произведения, НПА и тп) охраняются сами по себе. То есть следует различать охрану составляющих базу данных и самой базы данных в целом. РФ является участником Договора ВОИС, РФ сегодня участвует практически во всех многосторонних договорах по авторскому праву.

Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности 1994 г. принято в рамках ВТО (короткое название - ТРИПС). Теперь РФ участник ВТО, поэтому на нее распространяются нормы ТРИПС. Присоединившись к ВТО, РФ тем самым присоединилась к соглашениям, которые были разработаны в рамках ВТО, так как именно эти соглашения и оформляют все торговые соглашения между государствами.

По авторскому праву достигнута некоторая унификация, но преодолеть полностью территориальный характер авторского права не удалось.

У РФ есть и двусторонние соглашения по авторскому праву: с Францией, Болгарией и некоторые другие. В связи с ними возникает только один вопрос: будет действовать многосторонний договор или двустороннее соглашение? Болгария не является участником Бернской конвенции, поэтому здесь будет действовать двусторонние договор по авторскому праву. А Франция является участником Бернской конвенции, но в отношениях с ней будет действовать и иметь приоритет двусторонний договор, а не многостороннее соглашение (частное имеет приоритет на общим).

Рассмотрение споров по вопросам авторского права занимается СОЮ. В области авторского права возникает много споров: об авторстве, связанные с имущественными правами (преимущественно это все-таки вопросы имущественного характера). Иногда сложно бывает определить, кто является обладателем авторского права. Например, на произведения кинематографии. В титрах кто только не указан, но все кто там перечислен авторским правом не обладают. Произведение кинематографии – коллективное произведение, которое создается целым коллективом. И что, весь коллектив вплоть до водителя может претендовать на авторские права? Те, кто указаны в титрах, - это не носители авторского права, это коллектив создателей. А обладают авторскими правами всего несколько лиц: сценарист, композитор, режиссер. А под знаком копирайта обычно указывается компания, которая снимала этот фильм (например, «Ленфильм»). В отношении произведений архитектуры все тоже непросто, так как непонятно, что является объектом охраны: конкретный жилой дом? Охраняется архитектурный проект, то есть чертежи, необходимые для постройки дома определенной конфигурации, потому что архитектор в проекте уже отражает все детали будущего объекта, всё должно быть указано на чертеже и именно он охраняется. С другой стороны, вещественное воплощение проекта тоже подлежит охране, но он охраняется как любой другой объект права собственности, которым и является сам дом. В то же время этот дом и объект архитектуры, поэтому любые его переделки, изменение внешнего вида должны быть согласованы с архитектором, потому что у архитектора авторское право. В этом выражается двойная правовая охрана объектов архитектуры: охраняется и проект, и право собственности на вещественное здание, существующее в объективной реальности. На экзамене может быть вопрос об объектах охраны авторского права, и тогда нужно говорить, о каких объектах идет речь и как идет защита в каждом конкретном случае, какие имеются особенности.

Споры по авторскому праву, смежным правам и промышленной собственности могут рассматриваться в рамках ВОИС, где созданы специальные органы. Так как РФ является участником ВОИС, то можно пользоваться органами ВОИС для рассмотрения споров.

Наш ГК предусматривает возможность передачи исключительных прав по авторскому лицензионному договору. Это договор, который заключает автор или другой правообладатель с издательством по поводу распространения произведения. Авторский лицензионный договор нельзя путать с договором авторского заказа (также договор между автором и издательством, но по нему автор к определенному сроку обязуется создать произведение).

Смежные права.

Это права, тесно связанные с авторскими правами. Ст. 1303 ГК дает определение смежных прав: «интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние, являются смежными с авторскими правами (смежными правами)».

Это театральные постановки, авторы – исполнители, радиопередачи, телевизионных передачах и тп. Когда певица исполняет произведение, то у него есть композитор и автор слов, которые обладают авторскими права. Но исполнить одну и ту же песню можно по-разному. Это исполнение и есть объект охраны смежных прав. Смежные права носят вторичный характер. Исполнение должно быть для неопределенного круга лиц.

Смежные права так же имеют территориальный характер и подлежат охране. На практике вопросы возникают не с исполнителями, а в отношении фонограмм и прав вещательных компаний.

Имеется всего несколько многосторонних договоров, которые посвящены охране смежных прав. Это Римская конвенция об охране интересов артистов – исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 года (РФ участвует с 2003 года). Предусматривает национальный режим и срок охраны 20 лет. Римская конвенция тоже предусматривает знак охраны (вроде копирайта) – окружность, внутри которой русская буква Р. Срок охраны начинает течь с момента первой записи.

Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения фонограмм 1971 года (РФ участвует с 1995 года). Защита от «пиратства».

Договор ВОИС об исполнениях и фонограммах 1996 (РФ не участвует). Отсутствует официальный перевод этого договора. Этот договор опять-таки устанавливает национальный режим, но срок охраны – 50 лет. Исчисляется независимо от жизни исполнителя, начинает течь с момента первой записи или первого исполнения.

Промышленная собственность (патентное право и права на средства индивидуализации).

Объекты охраны – изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, наименования мест происхождения товаров (Глава 72 ГК РФ). Галенская считает, что это не все объекты, хотя в ГК этот перечень предполагается исчерпывающим. Но в этом перечне нет доменных имен, например. И сам ГК знает объекты охраны, которые не включены в этот перечень. Поэтому мы считаем его открытым.

Понятие промышленной собственности тесно связано с понятием промышленного шпионажа. Объекты промышленной собственности часто становятся предметом кражи не как материальные объекты, а как изобретения, модели и тп. Исторический сюжет: Попов и Маркони, патент в результате получил Маркони, хотя изобретение было Попова. Это яркий пример промышленного шпионажа. В СССР в определенный момент организована патентная служба, на предприятиях были патентные бюро.

Охрана промышленной собственности так же носит территориальный характер. Изобретатель считается изобретателем только у себя на родине. И изобретателем он считается только в том случае, если он получит соответствующий документ. Охрана объектов промышленной собственности начинается с даты выдачи охранного документа. Охранные документы могут называться по-разному, это не имеет значения. В нашем законодательстве они называются патентом. Объекты авторского права не требуют никакой регистрации, документы, а в отношении объектов промышленной собственности без регистрации и документа прав и охраны нет.

Первым многосторонним договором в этой сфере является Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 года (в редакции 1967). Конвенцию пересматривали несколько раз. Парижская конвенция предусмотрела несколько правил для участников. Это минимальные правила: предоставление национального режима иностранцам (в РФ национальный режим в области интеллектуальной собственности существует в полной мере), но это касается только иностранцев – граждан стран – участниц Парижской конвенции. В отношении граждан государств, которые не участвуют в Парижской конвенции, охрана осуществляется только в том случае, если они были сделаны на территории РФ и получили в РФ охрану посредством регистрации (то есть все, что сделано на нашей территории охраняется по нашим законам, независимо от того, гражданин ли сделал изобретение, иностранец имеет право обратиться в наше патентное ведомство и получить охранные документы).

Парижская конвенция установила привило конвенционного приоритета. Если два человека (например, гражданин и иностранец) подают документы на одно и то же изобретение в патентное ведомство РФ или в патентные ведомства стран – участниц конвенции, то возникает вопрос о том, кому отдавать предпочтение. Конвенция отдает предпочтение тому, кто ранее подал заявку в свое национальное ведомство, именно он получит охранные документы. Для изобретений, товарных знаков срок 12 месяцев, для промышленных образцов – 6 месяцев. Это срок между подачей заявления в свое национальное ведомство и иностранное. Третье правило – это правило выставочного приоритета. Используется при проведении торгово-промышленных международных выставок. Если на международной выставке вы выставляете новую продукцию, то должны получить свидетельство от выставочного комитета, и с даты этого свидетельства начинает течь шестимесячный срок, в течение которого можно подать заявку в патентное ведомство любого государства и в течение этих шести месяцев будет существовать приоритет.

В ряде случаев изобретатель хочет охранять свое изобретение не только в своей стране, но и за рубежом. Это обусловлено чисто экономическим интересом, ведь патентные права носят исключительный характер. Поэтому если вы за рубежом запатентовали изобретение, то в этой стране никто не может его производить без лицензионного договора с изобретателем, то есть либо в стране будут вынуждены заключить этот договор, либо закупать уже готовую продукцию. Патентование изобретения или научно-технического достижения за рубежом называется зарубежным патентованием. Для этого изобретатель должен будет оформить проект документов, который требуется по законодательству данной страны (так как действует национальный режим) на национальном языке этой страны. Это большие трудности, но Парижская конвенция не дает никаких возможностей для другого. Считают, что ее недостаток именно в том, что процессуальные вопросы, связанные с оформлением патента за рубежом, конвенция не регулирует. В нашей стране появился отдельный институт патентных поверенных – лиц, которые занимаются оформлением патентов в нашей стране и за рубежом. Это связано именно с тем, что процедуры сложны. Решение, где целесообразно патентовать, должны принимать экономисты. Для облегчения процесса зарубежного патентования в 1970 году заключается договор о патентной кооперации (РСТ – по первым буквам английского названия), СССР участвует в нем с 1977 года. По этому договору были созданы международные бюро (например, в Гааге), которые специально занимаются регистрацией патентов за рубежом. Изобретатель должен подать в это бюро заявку на английском языке и приложить документы, указанные в РСТ (так же на английском). Это международное бюро производит международный поиск в тех странах, в которых изобретатель хочет запатентовать свое изобретение, на предмет определения патентоспособности. Затем бюро составляет комплекты документов для каждой из стран. Но это возможно только в том случае, если все эти страны являются участницами РСТ. Это удобно, так как английский удобен для употребления, а пошлины надо платить один раз. В соответствии с договором статус международных был придан и некоторым национальным патентным ведомствам, в том числе, российскому. Наше патентное ведомство имеет право осуществлять международный поиск и помогать изобретателю в получении охранных документов за рубежом.

Но проблемы территориальности патентного права этими договорами не решены, так как в основном действует национальное право. Возможно только некоторое облегчение национальных процедур.

Товарные знаки имеют особую систему охраны. Товарные знаки – это знаки индивидуализации, которые ставятся на каждом объекте выпускаемой продукции, если она охраняема патентным правом. В качестве товарных знаков запрещено использовать государственную символику, олимпийские символы и знаки Красного Креста. Новая редакция Инкотермс прямо указывает на то, что Инкотермс – это товарный знак. На товарные знаки надо получить регистрацию. Это закреплено в Мадридском соглашении о международной регистрации знаков 1891 года (СССР участвует с 1967 года). Согласно этому соглашению создается международное бюро (сегодня оно при ВОИС). Желающие должны подать заявление в это международное бюро с указанием стран, в которых должна быть осуществлена регистрации. Указанная заявка публикуется в специальном журнале, которое издает международное бюро. После публикации у каждого государства есть год на реакцию. Если какое-то государство заявляет свое несогласие (например, подобный товар знак в стране уже зарегистрирован), то это государство из списка исключается. Если в течение года возражений не поступает, то заявка удовлетворяется и товарный знак считается зарегистрированным через международное бюро в указанных в заявке странах. В 1989 году в этому соглашению был принят Протокол, которым было подтверждено, что заявитель сам определяет те страны, в которых он хочет получить охрану, и был предусмотрен срок охраны – 10 лет с возможностью продление. Товарный знаки таким образом специально охраняются.

РФ в ст. 1363 ГК предусматривает сроки действия для изобретений, промышленных образцов и других объектов. Патент на изобретение действует 20 лет, полезная модель – 10, промышленный образец – 15 лет. Эти сроки могут быть продлены. Если изобретение запатентовано за рубежом, то вы должны ежегодно платить пошлины и активизировать свой патент, то есть его необходимо использовать. Парижская конвенция предусматривает, что если патент какое-то время не используется (то есть товар в данной стране не продается, не производится и тп), то выносится предупреждение, дается испытательный срок (1 год) и, если никакие меры не предпринимаются, то патент аннулируется. Это правило было введено для того, чтобы с помощью патента не блокировали рынки других государств. Договор о регистрации товарных знаков 1973 года ничего нового не внес. Договор о патентном праве 2000 года предусматривает текст закона «О патентном праве», который государства должны внести в свое законодательство, то есть это унификационный документ, но подписывать его, конечно, не спешат.

Единый патент.

Идея в том, чтобы не надо было патентовать во всех странах мира, а достаточно было бы получить один патент, который бы действовал, если не во всем мире, то хотя бы в рамках нескольких государств. Идея о едином патенте появилась в рамках интеграционных объединений, а именно в Европе в рамках Европейского сообщества. В 1973 году был заключен Мюнхенский договор о выдаче европейских патентов. Предполагалось, что он будет действовать совместно с Конвенцией о европейском патенте для Общего рынка (Конвенция о патенте Сообщества, 1975, Люксембург, впоследствии в 1985 году получила назначение Соглашения о патенте Сообщества). Мюнхенский договор был подписан и вступил в силу, а Люксембургский договор был много лет благополучно забыт. Впоследствии страны СНГ переписали Мюнхенский договор и создали на его основе евразийский единый патент. Согласно Мюнхенскому договору в Мюнхене было образовано Европейское патентное ведомство, в которое могли обращаться все граждане стран – участниц этого договора за получение охранного документа. Эта организация проверяла заявку на патентоспособность и выдавала заявителю единый патент, который действовал во всех странах - участницах. Все было хорошо до прошлого года.

11 октября 2012 г Европарламент одобрил введение единого патента ЕС. Мюнхенский договор не охватывал все государства ЕС. В соответствии с правилами, для получения европейского патента необходимо будет обратиться в Европейскую патентую организацию, которая и будет выдавать соответствующий документ. Патенты будут выдаваться на английском, французском и немецком языках. В случае подачи заявок на получение патента на другом европейском языке, они должны сопровождаться переводом на один из трех языков, на котором будет выдаваться патент. Таким образом практически реанимировали Люксембургское соглашение.

19 февраля 2013 года было подписано Соглашение о создании единого патентного суда, которое вступит в силу 1 января 2014 года, или после того, как тринадцать участвующих стран ратифицируют его, при условии, что среди них это сделаю Великобритания, Франция и Германия (необычный порядок вступления в силу). Другие два документа, создающие единый патент и языковой режим (реанимированный Люксембургский договор), также должны применяться с этой же даты, а Европейская патентная служба собирается утвердить первый единый патент в апреле 2014 года.

Для нас это интересно тем, что в странах СНГ действует Евразийская патентная конвенция 1994 года, которая является практически точной копией Мюнхенского договора. Поэтому европейский опыт имеет для нас значение. Эта конвенция была во многом вызвана тем, что в СССР патентная служба была общесоюзная, то есть только в Москве. Поэтому оказалось, что с развалом Союза в новых суверенных государствах невозможно было охранять объекты промышленной собственности. Тогда и было принято решение о заключении этой конвенции с тем, чтобы дать возможность гражданам из бывших союзных республик получать патенты и охранять свои изобретения. Была создана Евразийская патентная организация со штаб-квартирой в Москве, которая имеет право получать заявки от граждан всех государств – участниц конвенции. Организация имеет право выдавать единый патент, который действуют на территории всех государств – участников и может заявить национальный. В то же время предусматривается, что на базе единого патента можно произвести национальную регистрацию и получить свой, национальный патент. Эта конвенция работает и по сегодняшний день.

Это примеры единого патента. Но говорить о всемирном едином патенте не приходится и вряд ли это когда-нибудь будет достижимо.

Лицензионные соглашения.

Чтобы патент работал, изобретение было использовано недостаточно получения патента. История дает множество примеров того, как научно-технические достижения внедряются в экономику некоторых государств. Когда говорят, что это достижение на мировом уровне, это значит, что этот уровень известен и достижение его не перепрыгнуло. По-настоящему имеет значение то научное достижение, которое выше мирового уровня, которое фиксирует не сегодняшний день, а завтрашний.

Патент продать нельзя. Патент – это документ, он не продается. Но обладая патентом, можно заключать лицензионные соглашения. Лицензионные соглашения в истории патентного права зарекомендовали себя очень хорошо. После Второй мировой войны многие государства были разрушены, экономика была разрушена в Германии, Японии, но через некоторое время вдруг заговорили о японском чуде, о том, что экономика Японии возродилась из пепла и Япония стала производить продукцию выше мирового уровня. Это произошло благодаря тому, что Япония покупала научно-технические достижения путем заключения лицензионных договоров, то есть договоров на использование патента (патент купить нельзя, но использовать на основании договора можно, это вроде «аренды научно-технического достижения»).

Различают две группы таких договоров: договоры на запатентованные и незапатентованные научно-технические достижения. Первая группа самая многочисленная и разнообразная, оформляется несколькими видами договоров - договоры простой, полной и исключительной лицензии. В нашем ГК есть еще понятие открытой лицензии, не путать, она никакого отношения к лицензионным договорам и соглашениям не имеет, это просто вид патента. На незапатентованные возможно заключить только договор ноу-хау (от английского «know how» - «знаю как»). Договор простой лицензии заключается обычно на конкурентоспособные товары. Это, например, продукты, лекарства. Стороны такого договора называются лицензиар (держатель патента) и лицензиат (покупатель). По этому договору лицензиар передает лицензиату право на использование данного научно-технического достижения без указания территории, но с указанием срока. Лицензиар обязуется передать лицензиату всю документацию, обязуется помочь с организацией производства, направить своих специалистов для его налаживания. Лицензиат имеет право продавать изготовленную продукцию где угодно. Лицензиар сохраняет за собой право заключения подобного рода соглашений с другими лицензиатами (простой он потому что ни территория, ни количество лицензиатов не оговаривается). Но это возможно только в отношении конкурентоспособной продукции, автомашины на таких условиях уже невозможно производить. Договор простой лицензии является возмездным. Для всех договоров характерно наличие регулярных платежей, то есть в течение всего срока действия договора лицензиат обязан выплачивать лицензиару либо определенную сумму, либо процент от продаж. Это так называемые роялти. Кроме того, все лицензионные договоры предусматривают первичный платеж, который выплачивается один раз – так называемый паушальный платеж (выплачивается сразу после заключения договора, без рассрочек), это некая гарантия для лицензиара, что какие-то деньги им будут получены независимо от того, насколько успешно будет производство лицензиата.

Договор полной лицензии обычно заключается на дорогостоящую продукцию. Договор полной лицензии означает, что лицензиат практически замещает лицензиара, то есть ему передаются все исключительные права на определенный срок. Не имеет значения территория. Лицензиат в этом случае является единственным, так как лицензиар передает ему все. Лицензиат может сам стать лицензиарам, занимаясь заключением сублицензионных договоров. Такие договоры возможно в авиационной, автомобильной промышленности.

Наиболее часто используется договор исключительной лицензии. В этом договоре четко оговаривается территория и права лицензиата. Договор исключительной лицензии потому так и называется, что лицензиат получает исключительные права на выпуск и продаже соответствующей продукции на определенной территории. С другим лицензиатом на той же территории лицензиар заключить договор уже не может, но может заключить его с лицензиатом в рамках другой территории. В качестве территории на практике указывается только конкретное государство. Оговаривается территория изготовления и продажи продукции. Договор исключительной лицензии не дает возможности конкуренции, так как строго оговаривает эти территориальные пределы. Все остальные условия такие же, как у договора простой или полной лицензии.

Все эти договоры имеют срок действия. С его окончанием стороны имеют возможность либо продлить договор, либо лицензиар требует от лицензиата прекратить выпуск продукции и вернуть ему все исходные документы.

+ это не договоры, а соглашения, контракты. Договором это называется только по российскому праву, а на самом деле это внешнеэкономический контракт. Поэтому правильнее говорить, если уж не контракт, то соглашение (а лучше контракт).

14.10.2013

Лекция № 9.

Договор ноу-хау.