Lektsii_po_MChP_ot_Renaty
.docxХартия не очень четкая и грамотная, ощущение, что писалась впопыхах.
Специальные отраслевые принципы в Хартии: суверенитет, территориальная целостность и политическая независимость государств (но это основа не только для экономических отношений, это принцип публичного международного права), суверенное равенство всех государств (аналогично), ненападение (аналогично, так как часть принципа запрещения силы и угрозы силой между государствами), невмешательство (аналогично), равноправие и самоопределение народов (аналогично), мирное урегулирование споров (аналогично), мирное сосуществование (тоже общий принцип, хотя на сегодняшний день об этом принципе забыли; он широко использовался, когда существовали государства различных политических систем – социалистические, капиталистические, и это был принцип отношений не между государствами, а между системами государств; понятие мирного сосуществования можно использовать и сегодня, так как все принципы международного публичного права служат этой цели). Есть в этом перечне и специальные принципы, которые характерны только для экономических отношений:
- принцип справедливой и взаимной выгоды. Выгода не всегда имеет экономический характер, она не равна прибыли. Выгода может быть в чем-то другом: политическом сотрудничестве, например. Что такое справедливая выгода, определить сложно.
- принцип устранения несправедливостей, возникших в результате применения силы, которые лишают какую-либо нацию естественных средств, необходимых для ее нормального развития. Метрополии всячески пытались удержать развивающиеся государства, в том числе, силой, поэтому и возник такой принцип. Например, в Анголе шла национально-освободительная война (португальская колония). Португалия, конечно, не возместила причиненный ущерб, в странах – метрополиях до сих пор считают, что они отпустили развивающиеся государства и жаль, так как стали жить хуже.
- отсутствие стремления к гегемонии и сферам влияния. Нельзя так формулировать принцип, так как, во-первых, это «наказание за мысли», во-вторых, государства откровенно заявляют, что те или иные территории являются сферами их влияния. Поэтому как принцип это написано, что когда писали, плохо думали.
- принцип содействия международной социальной справедливости. Речь опять идет о справедливости, причем о социальной: искоренение бедности, перераспределение доходов и тп. Государства должны содействовать этому. В 2000 году Генеральной ассамблеей принималась декларация тысячелетия, где в том числе, указывалось на обязанность искоренения бедности. Поэтому это важно и в международных экономических отношениях. Снижение таможенных пошлин, цен будет способствовать этим целям.
- международное сотрудничество в целях развития. В международном праве есть общий принцип международного сотрудничества, но он распространяется только на две области – защита мира и защита прав человека. В остальных областях сотрудничество желательно. Здесь сформулирован принцип экономического сотрудничества в целях развития. Обязательно такое сотрудничество, которое ведет к росту экономического развития сотрудничающих государств. Но это ведь палка о двух концах: никому сотрудничество навязывать нельзя, нельзя сказать, что договор о торговле выгоднее заключить с другим государством или на других условиях. Это будет вмешательством во внутренние дела. Поэтому в этом принципе очень силен внутренний аспект: руководители каждого государства должны понимать в какой области и на каких условиях развитие может быть и насколько масштабное.
- принцип свободного доступа к морю и из него для стран, не имеющих выхода к морю, в рамках вышеуказанных принципов. Это положение не новое – давно установлен принцип свободы открытого моря. Об этом писал еще Гуго Гроций, потом были конвенции по морскому праву и последняя конвенция ООН по морскому праву закрепляет это положение. Но какая свобода открытого моря для тех, кто выхода к нему не имеет? В Европе есть такие страны: Швейцария, Белоруссия, Венгрия. Таких государств много в Африке. Поэтому для них установили такой принцип, который означает, что не должны чинить препятствия для этих государств в их желании выйти к открытому морю, то есть не мешать им пользоваться морскими портами, давать возможность арендовать пирсы, склады, участки, оказывать помощь в строительстве морских судов (в Латинской Америке есть государства, где нет ни одного корабля и выхода к морю, но есть министерство морского флота).
Кроме принципов устанавливаются правила, например, о том, что каждое государство имеет право устанавливать у себя такую экономическую систему, какую оно захочет. Государство имеет право устанавливаться суверенитет над своими природными богатствами. Имеет право на регулирование иностранных инвестиций. ТНК не имеют права вмешательства во внутренние дела государств. Государства имеют право регулировать и контролировать деятельность ТНК. При разработке полезных ископаемых, которые принадлежат двум государствам, то есть находятся в приграничной зоне, государства обязаны сотрудничать с выгодой для обеих сторон, то есть не причинять ущерба законным интересам других стран. Каждое государство имеет право участвовать в международной торговле. Все государства имеют право на объединение в экономические организации или в организации производителей, потребителей. Запрещается демпинг (один из видов незаконной конкуренции, это резкое снижение на какие-то товары по сравнению с мировым уровне, которое приводит к тому, что все остальные терпят убытки). В 1990-е годы, когда СССР только разрушили, мы устанавливали демпинговые цены на вывоз цветных и черных металлов, и кто-то на этом хорошо нажился. В Европе был скандал, требовали установить эмбарго, потому что мы способствовали тому, что деятельность других юр лиц становилась убыточной. Говорится о возмещении ущерба тем, кто пострадал от колониализма.
Следующим источником в системе регулирования торгово-экономических отношений являются международные договоры. Экономическая область регулируется разными договорами. Это могут быть и многосторонние договоры, и двусторонние договоры. Многосторонние договоры подразделяются на всемирные и региональные. Здесь имеют договоры, которые весьма отличаются по содержанию, потому что в экономической области есть договоры, которые носят унификационный характер и направлены на то, чтобы регулирование осуществлялось единообразно во всей области международных отношений. К таким договорам в первую очередь относят Венскую конвенцию 1980 года «О договорах международной купли-продажи товаров». Все привыкли к использованию в ее названию терминов «договоров», но международная купля-продажа никогда не оформляется договорами, всегда контрактами. Поэтому здесь речь идет о контрактных отношениях в области купли-продажи. Договор в МЧП – это международный договор, а контракт регулирует частноправовые отношения (так во всем мире). Отличия хорошо видно в английском языке, а в русском языке и то, и другое договор, поэтому мы употребляем иностранные термины. К унификационным договорам относят конвенции УНИДРУА – международной организации по унификации частного права (конвенция о международном финансовом лизинге, конвенция о международном факторинге; самая старая – конвенция «О векселях» 1930 года, действует до настоящего времени, пример того, когда конвенция создала единообразный закон, который принимается во всех странах-участниках и регулирование осуществляется одинаково, государства могут вносить небольшие изменения, но принципиальных изменений нет, это сделано в связи с тем, что вексель по-разному понимается в разных государствах, например, в системе общего права действует английский закон 1884 года, которые не делает различий между векселем и чеком, поэтому данная конвенция принималась для унификации). Есть так называемые сырьевые конвенции (по сахару, по кофе, по каучуку) – многосторонние договоры, принимаемые на всемирном уровне, они обычно пересматриваются через определенное количество лет (некоторые через 5, некоторые через 10), они устанавливают порядок торговли этими товарами. Особые правила устанавливают такие международные конвенции, которые касаются торговли наркотическими и психотропными веществами - многосторонние всемирные (особые правила, регулятором является ООН, устанавливается, сколько государство может произвести сырых наркотиков и кому может продать, государства – потребители должны подать заявку, комитет при ООН рассматривает эти заявки и удовлетворяет их в зависимости от того количества наркотиков, которое планируется к производству; регулирование очень жесткое).
На региональном уровне торговых соглашений гораздо больше. На региональном уровне такие договоры обычно заключаются в рамках региональных международных организаций (это могут интеграционные объединения). Например, в рамках ЕС принимается масса таких договоров, их даже слишком много, все очень подробно урегулировано.
Двухсторонние договоры имеют разные названия: торговое соглашение, договоры о торговле и мореплавании, договоры о торговле и расчетах, договоры о воздушном сообщении и тп. Почти все они касаются исключительно экономических вопросов. В XX веке появился новый вид международных двухсторонних договоров – долгосрочные программы торгово-экономического и научного сотрудничества. Это было вызвано тем, что двухсторонние международные договоры заключается на 3-5 лет, а бизнесу нужна стабильность. Ее могут дать только такого рода международные программы, рассчитанные на длительный срок (15-25 лет) и предусматривающие приоритетные области международного экономического сотрудничества. Указывается, в каких формах будет вестись сотрудничество (обычная торговля, создание совместных предприятий, создание научных коллективов для разработки какой-либо проблемы), как правило, предусматривается соответствующий режим торговли (обычно наибольшего благоприятствования) для участников этого сотрудничества. Иногда указываются даже товары, которыми будут торговать, порядок расчетов. Это не просто декларация, а программа действия, двусторонние обязательства, поэтому на базе этих долгосрочных программ потом заключаются торговые договоры. Торговый договор уже содержит более конкретные обязательства на конкретный срок. А как государство будет выполнять этот договор, ведь торгует не государство? Для этого предусматривается создание специальной двусторонней комиссии, которая решает все вопросы, связанные с исполнением соответствующего договора. Комиссия создается на паритетных началах, то есть равное количество представителей от каждого государства, она заседает один, два раза в год, всегда предусматривается, что она заседает в столице то одного государства, то другого, чтобы подчеркнуть равенство сторон. Поскольку договоры уже указывают конкретных исполнителей (кто будет осуществлять торговлю), то комиссия проверяет этих исполнителей, смотрит, что они сделали. Так как договоры заключается на 5 лет, то для того, чтобы выполнить торговый договор к нему необходимо заключить протокол на один год, чтобы определить обязательства в рамках более короткого срока (на один год). Галенская видела договор, в котором в качестве исполнителя был указан Ленинградский металлический завод, и было определено, что он должен поставлять такие-то металлические изделия в Китай, а китайская сторона будет металлического заводу поставлять арахис. Государство это предусмотрело, металлический завод отказаться от этого не может, но зачем ему арахис и что он с ним будет делать?! Они потом искали покупателя на этот арахис, для того, чтобы получить деньги за свою продукцию. Комиссия определяет, как эти исполнители – юр лица выполнили годовой план (протокол), рассматривают, что надо сделать, какие недостатки, если не выполнили, то почему и принимает рекомендации. Считается, что рекомендации комиссии не имеют обязательного характера, их можно не выполнять. Но еще не было случала, чтобы они не выполнялись, потому что иначе в следующий раз предприятие не станет исполнителем по внешнеторговому договору, а это выгодно и предприятие всегда знает, что сможет продать свою продукцию.
Следующий регулятор торгово-экономических отношений – акты международных межгосударственных организаций. Одной из таких организаций является всемирная торговая организация (ВТО), мы в нее недавно вступили (Галенская считает, что к несчастью, потому что ВТО имеет большое количество правил, а особенностью ВТО является то, что тот, кто хочет в нее вступить, в начале должен привести свое законодательство в соответствии с правилами ВТО (а не наоборот: вступил, а потом меняй законы). Большое количество членов ВТО объясняется тем, что эта организация снимает торговые барьеры, связанные с пошлинами, количеством, ограничениями, которые государства сами устанавливают для кого-то. Поэтому участие в ВТО считают выгодным. Галенская считает, что теперь наше законодательство в области интеллектуальной собственности не соответствует ТРИПС (соглашение о торговых аспектах интеллектуальной собственности, принятой в рамках ВТО), а РФ, вступив в ВТО, автоматически стала участником этого соглашения. Возникают проблемы в области с/х и тп. Как это будет приводиться в соответствие, непонятно. В рамках ООН созданы даже специальные подразделения, органы которые занимаются экономическими вопросами (главный орган – экономический и социальный совет, но имеются и другие: комиссия по торговле и многие другие). В большинстве случаев акты международных организаций носят рекомендательный характер, но не всегда.
В отношении актов международных неправительственных организаций все иначе. В первую очередь важна Международная торговая палата. Это объединение предпринимателей с штаб-квартирой в Париже. Она приняла такие акты, по которым работает весь мир. Например, Инкотермс (документ, который принимается с 30-ых годов прошлого века, пересматривается почти каждые 10 лет, сейчас действует Инкотермс 2010 года; по сравнению с 2000 годом введено три новых термина и предусмотрено, что Инкотермс применяется как для международных экономических отношений, так и для внутренних). Этот документ не обязателен, это рекомендация международной торговой палаты. Но как только вы на него сослались в своем контракте, он приобретает для вас обязательный характер. И такой документ не один. Аналогично с унифицированными правилами по документарному аккредитиву, по банковским гарантиям, по инкассо. Там не сказано, что надо ссылаться, но если вы захотите открыть документарный аккредитив, то вам не предложат других условий, будут применяться только они, потому что так заявил наш ЦБ (государственный орган, который осуществляет контроль за деятельностью всех банков и дает обязательные указания им), то есть государство своим актом согласилось на обязательность этого акта Международной торговой палаты. Но сам по себе документ не обязательный, а регулятором он является обязательным, то есть это международный обычай. Эти акты могут становиться международным обычаем и в этом случае мы будем говорить об их обязательном характере и обязательном использовании независимо от того, что сказано в самом документе.
Кроме этих регуляторов, также необходимо назвать транснациональные соглашения, которые могут заключаться в приграничных областях, приниматься субъектами федерации. Они могут касаться самых разных вопросов, в том числе, и торгово-экономических.
Наконец, торгово-экономические отношения оформляются контрактами. Контракты отличаются от хозяйственных договоров тем, что в них всегда одна сторонами – это иностранное лицо. В контракте можно предусмотреть применимое право, особый порядок разрешения спора и конкретное подчинение правилам той или иной международной организации или тому или иному конкретному документу. Контракты имеют те же названия, что и обычные хозяйственные договоры: контракт купли-продажи, лизинга, факторинга, по перевозке и тп. В то же время в МЧП есть контракты, которые внутреннему праву неизвестные – контракт кооперирования и контракт специализации. Наш факторинг так же отличается от факторинга международного.
Контракты обычно бывают двусторонние, хотя не исключены варианты многосторонних контрактов. Контракты имеют определенную форму, то есть существует юридическая техника – как составлять контракты, что в них должно быть.
Контракт купли-продажи.
Наиболее распространенный. Его форма и определенные положения применяются и в других контрактах. Сам контракт представляет собой форму сделки. В МЧП эта форма может быть письменной и устной. В РФ ГК предусматривает, что внешнеэкономические сделки должны иметь только письменную форму. При составлении контракта надо иметь в виду, что его можно написать грамотно – не грамотно, что-то забыть, написать неправильно, но обязанность как юриста заключается в том, что контракт должен быть действительным. Он должен быть написан так, чтобы никто не признал его недействительным. Это самое основное. То есть важно, чтобы в нем были основные положения, которые делают сделку как таковую действительной.
В контракте не имеет значения, в каком порядке располагаются статьи контракта, но на статьи, как правило, обязательно делят (на разделы и главы – по желанию). Сплошного текста быть не должно. Название статей может быть, а может, нет, так как наименование статей юридической силы не имеет, это просто условное обозначение. Если название расходится с содержанием, то судья будет смотреть на содержание статей. Не имеет значения, в каком порядке расположены статьи. Вопрос перевозки, качества продукции, расчетов могут быть в любом месте контракта. Это тоже не имеет юридического значения. Но есть определенная техника составления контракта и судья будет определенным образом относиться к контракту, поэтому лучше, чтобы все в нем было на месте и просто найти. Поэтому содержание контракта не должно быть перемешано. Юридическая техника правового значения не имеет, но говорит об общей правовой грамотности.
Контракт начинают составлять с наименования. Первая строчка в любом контракте – это «контракт» и дальше какой: купли-продажи, подряда, на выполнение работ, аренды и тп. После этого пишется номер контракта. Проставление номера (его наличие или отсутствие) не имеет правового значения, номера может не быть, но таможенный комитет и ЦБ рекомендуют ставить номер. Номер обычно ставится по порядку, в номере должен присутствовать год и код товарной номенклатуры. Это важно для крупных организаций, которые постоянно ведут торговые отношения с зарубежными партнерами. Если это один контракт в год, то насчет номера можно сильно не беспокоиться.
Слева и справа второй строкой обязательно надо указать место заключения контракта и дату заключения. Обычно место слева, дата справа, но это не принципиально. Хорошо, если дата будет повторена словами. Дата часто позволяет избежать неприятностей с отсчетом сроков. При отсутствии даты контракт не будет признан недействительным, но неприятностей будет много. Место заключения контракта указывают, потому что в ряде случаев предусматривают, что будет действовать право места заключения контракта. Отсутствие не приведет к недействительности, но будет означать неопределенность и возможность суда самостоятельно определить применимое право.
После этого пишется преамбула. Там обычно указывается между кем и кем данный контракт заключается. Формулировка тут давно устоявшаяся, традиционная: «ООО «Ромашка» г. Санкт-Петербург РФ регистрационный номер такой-то в лице Иванова А.А., действующего на основании Устава (доверенности номер дата) и компания «Джон Смитт» г. Лондон, Великобритания, регистрационный номер такой-то, действующий на основании Устава, заключили настоящий контракт о нижеследующем». Это трафаретная преамбула. Она отличается от хозяйственного договора только тем, что надо обязательно указывать регистрационный номер юридических лиц. Вообще у контрагента обычно просят уставные документы, в частности, чтобы проверить полномочия, является ли сделка для общества крупной или сделкой с заинтересованностью и тп. В Финляндии вместо Устава Статьи об ассоциации. Адрес сторон в преамбуле можно не указывать, даже не надо, потому что в конце, в заключительных статьях надо будет указать и фактический, и юридический адрес, и телефоны, и счета и все на свете.
30.09.2013
Лекция № 5.
Предмет контракта.
Обычно буквально первая статья – это предмет контракта, то есть что мы покупаем, продаем, делаем и тп. Для купли-продажи обычно пишут так: «продавец продал, а покупатель купил партию мужских пальто в количестве 5 000 штук». Поскольку пальто или какой-то иной товар могут быть различные (размер, цвет), да и само слово пальто не характеризует однозначно вещь (материал, сезон), поэтому следует сказать о том, что конкретные виды товаров указаны в спецификации, которая является неотъемлемой частью контракта. Что бы мы не хотели сделать приложением к контракту, в основном тексте необходимо на него сослаться и указать, что это приложение является неотъемлемой частью контракта. В качестве предмета могут быть указаны работы, услуги. Первая статья обязательно должна быть о предмете. Далее можно изощряться: указывать качество. Когда речь идет о качестве, оно должно чему-то соответствовать; чему оно соответствует в международной купле-продаже? Можно указать фирму-производителя товара и указать, что качество должно быть этого производителя. Иногда товар покупается по образцу, тогда качество должно соответствовать образцу. Может быть соответствие ГОСТ или стандарту (многие товары требуют стандартизации, например, технически подходить к розеткам, разъемам и тп, соответствовать напряжению тока). Если в контракте не указан предмет, то он недействителен. Поэтому конкретизация и формулировки первой статьи имеют существенное значение.
Также существенным элементом контракта является вопрос о цене. Возможен вариант, когда забыли указать цену. При этом следует различать цену товара и цену контракта. Цена товара – это чистая стоимость пальто (указывается в спецификации). Но это не цена контракта, потому что в цену контракта будет входить еще перевозка, страхование, пошлины. В контракте необходимо четко указать, имеется в виду цена товара или цена контракта, потому что суммы это будут разные.
Далее обязательно необходимо указать, какова должна быть упаковка и маркировка товара. Упаковка должна соответствовать требованиям безопасности товаров, их сохранности в пути. Это договорное условие (стандартная упаковка или какая-то лучше: будет ли товар отправляться в контейнере, в картонных коробках и тп). Маркировка должна быть такая, чтобы можно было идентифицировать груз, чтобы было понятно, что это за груз. На маркировке обычно указывают, бьющиеся товары или не бьющиеся. Указывается количество товара в партии. На практике маркировка ставится несмываемой краской на каждой упаковке товара, но теоретически маркировка может быть сделана и наклейкой. В маркировке обязательно указываются грузоотправитель и грузополучатель.
Необходимо определить, каким видом транспорта отправляется груз. Инкотермс (INCOTERMC - 2010) определяет все, что касается купли-продажи и транспортировки. Предусмотрены два вида условий: часть условий, на которых товар может перевозиться любым видом транспорта:
EXW Ex Works- Франко завод
FCA Free Carrier – Франко перевозчик
CPT Carriage Paid to – Перевозка оплачена до
CIP Carriage and Insurance Paid to – Перевозка и страхование оплачены до
DAT Delivered at Terminal – Поставка на терминале
DAP Delivered at Place – Поставка в месте назначения
DDP Delivered Duty Paid – Поставка с оплатой пошлин
Часть условий исключительно для морских и внутренних речных перевозок:
FAS Free Alongside Ship – Свободно вдоль борта судна
FAB Free on Board – Свободна на борту
CFR Coast and Freight – Стоимость и фрахт
CIF Coast Insurance and Freight – Стоимость, страхование и фрахт.
Эти условия обычно называют по-английски. Первые три буквы обычно и употребляются, то есть в контракте достаточно написать «товар поставляется на условиях DAT» и больше можно ничего не указывать. Нужно знать расшифровку этих терминов и что они означают. Инкотермс используется с 1936 года и его обычно раз в 10 лет пересматривают, потому что меняются условия, возникают новые возможности. Например, новейшие варианты Инкотермс предусматривают электронную передачу сообщений между сторонами контракта.
Эти условия начинаются с наименьших обязанностей у продавца и потом все больше и больше обязанностей у него появляется (если идти по списку сверху вниз). EXW означает, что покупатель должен приехать на завод к поставщику, сам погрузить этот товар и увезти его, и тогда поставка считается выполненной. При FCA у поставщика уже больше обязанностей, потому что необходимо доставить товар к перевозчику и его погрузить.
Это нужно знать, потому что при составлении контракта нужно понимать, кто за что будет платить, у кого какие обязанности. Одни расходы, когда покупатель приедет и сам все заберет и оплата будет только за сам товар, его упаковку и маркировку (поскольку товар должен быть идентифицирован), а если поставка с оплатой пошлин, то расходы будут совершенно другие и все обязанности на продавце (согласование места доставки, оплата самой доставки и всех пошлин как по вывозу, так и по ввозу товара лежат на продавце) и все это нужно предусмотреть в цене контракта.
В Инкотермс не указан момент перехода права собственности, только момент перехода рисков. Российское право в этом случае действовать не будет, поэтому этот момент нужно отразить в контракте во избежание сложностей. Раньше при СССР, когда существовал совет экономической взаимопомощи, действовать общие условия поставки СССР (хорошо разработанный документ), в нем момент перехода рисков совпадал с моментом перехода права собственности. В контракте так правильно и удобно делать - совмещать моменты перехода права собственности и перехода рисков, дабы избежать трудностей при определении ответственности.
Первые восемь условий предусмотрены для любого вида транспорта и любого способа транспортировки, даже если она комбинированная (например, и морская, и сухопутная). Даже когда часть перевозки идет по морю, то все равно используются условия из первой группы. Четыре последних условий (из второй группы) применяются только при морских перевозках и перевозках по внутренним водным путям.
Содержание условий смотреть самим.
Инкотермс допускает, что стороны могут изменить условия поставки и предусмотреть что-то дополнительно или что-то исключить, то есть эти условия не императив. Но такое изменение должно быть обязательно отражено в контракте: «на условиях CIF, но…». И такая договоренность будет иметь большую силу, чем Инкотермс.
Инкотермс применяется только к контрактам и хозяйственным договорам купли-продажи. Например, при договоре оказания услуг, подрядном договоре ссылаться на Инкотермс нельзя. Только в отношении лизинга, поскольку он оформляется двумя контрактами или хозяйственным договоров и контрактом, возможна ссылка на Инкотермс.