Lektsii_po_MChP_ot_Renaty

Как взыскать алименты с российского гражданина, живущего в США, на его детей в РФ? Подобные вопросы наиболее часты в практике. На этот вопрос нельзя отвечать сразу, здесь есть о чем подумать. Первое, что нужно определить, - это имеется ли договор о правовой помощи с этим государством. Иногда на этом все и заканчивается, потому что узнав, что есть договор о правовой помощи, можно советовать исходя из содержания договора и решив вопрос о том, куда следует обращаться (в РФ или другое государство) и право какого государства будет применяться при решении вопроса о получении алиментов. При изучении договора необходимо помнить, что в рамках СНГ есть многосторонние конвенции об оказании правовой помощи – Минская конвенция 1993 года и ее Кишиневский вариант 2002 года. Мы их ратифицировали и сегодня обе эти конвенции действуют для РФ (РФ до сих пор не ратифицирована Кишиневскую конвенцию!!!). Кишиневская конвенция предусматривает, что права и обязанности родителей и детей, в том числе, обязанности родителей по содержанию детей, определяются законодательством договаривающей стороны, на территории которой они имеют постоянное место жительства (ст. 35). То есть в основе лежит постоянное место жительства. При отсутствии постоянного совместного места жительства родителей и детей, их совместные права и обязанности определяются законодательством страны, гражданином которой является ребенок. То есть предусмотрены разные коллизионные привязки: сначала lex domicilii, а потом lex patria. Кроме того, конвенция предусматривает, что по просьбе истца может применяться законодательство государства, на территории которого ребенок проживает. Конвенция таким образом пыталась предусмотреть все возможные случаи. Конвенция отличается тем, что в ней говорится и об обязательствах совершеннолетних детей в отношении родителей. Опять-таки по последнему постоянному месту жительства, а при отсутствии такого предусматривается применение законодательства государства, гражданином которого является истец. Это основные правила по Кишиневскому варианту конвенции СНГ о правовой помощи.

Возникает вопрос: конвенцию СНГ подписали многие страны, некоторые не подписали и для них действует Минская конвенция 1993 года. Кроме того, существует ряд многосторонних договоров. Какую конвенцию необходимо применять? Общее правило – всего действует двусторонняя конвенция, она имеет приоритет над многосторонней. При наличии двустороннего соглашения другие международные договоры можно не искать. Из многосторонних конвенций будет действовать та, которая подписана обоими государствами. Из бывших союзных республик у нас нет двустороннего договора только с Белоруссией, в отношении нее действует многосторонняя конвенция.

Если договорных отношений с государством, в которых надо взыскать алименты, не имеется, то первый вопрос – это куда следует обращаться? Практически все государства в своем внутреннем законодательстве предусматривают, что алименты на детей взыскиваются, родители обязаны содержать своего ребенка. Если у вас есть все доказательства, то вы уверены, что алименты взыщут. Но важно, в какое государство обращаться. Например, ответчик живет и работает в США, а истица в РФ. Можно ли обратиться в российский суд? Да, потому что по алиментным вопросам согласно СК подсудность определяется по выбору истца (истец может предъявить иск как по своему месту жительства, так и по месту жительства ответчика). Но вынесенное в РФ судебное решение не будет исполнено, потому что в США никто не будет исполнять решение российского суда. Хорошим исключением являются только отношения с Финляндией. В договоре о правовой помощи с Финляндией не предусмотрено исполнение судебных решений, однако Верховный суд Финляндии принял решение, что в случае получения исполнительных листов из РФ в отношении взыскания алиментов, эти решения должны исполнять в Финляндии. Поэтому, как правило, обращаться в российский суд не следует. Надо обращаться в суд США. Это сложности технического порядка: написание искового заявление по положенному в конкретном штате США образцу, в США необходимо найти ответчика и вручить ему исковое заявление. Из РФ это сделать трудно. Вариант такой: сказать клиенту, что вести это дело из РФ невозможно, а нужно нанять американского адвоката. Самый сложный вариант, когда неизвестно место жительства ответчика и поэтому непонятно, куда предъявлять исковое заявление. Здесь вам должен помочь американский адвокат, потому что практически во всех государствах имеются фирмы, которые разыскивают такого рода лиц и определяют их место жительства. Это решение упирается только в денежный вопрос.

Наиболее интересной конвенцией является конвенция 2007 года о международном порядке взыскания алиментов. Она предусматривает взыскание алиментов не только на детей, но и на других членов семьи (в ряде государств жена имеет право на получение алиментов при определенных условиях, всевозможные иждивенцы и тд). Конвенция предусматривает для ее участников исполнение решений и этим отличается от всех остальных конвенций. Она является основанием для исполнения решений иностранных судов (судов государств – участников).

Расторжение брака.

Не во всех государствах возможно расторжение брака. Есть государства, которые запрещают расторжение брака (Аргентина, Колумбия, длительное время Италия не разрешала расторжение брака, теперь по ограниченному перечню оснований – осуждение за совершение тяжкого преступления, неспособность в брачной жизни). В католических странах католический вариант христианства запрещает расторжение брака, поэтому в ряде стран формально расторжение брака возможно, а фактически нет, потому что католики на это не идут. В Дании расторжение брака возможно только по решению специального органа – короля, в Ирландии по решению парламента. Зато и брак в этих странах – дело серьезное. В тех странах, в которых существует запрет на расторжение брака и всякие условия и сложности, предусматривается институт сепарации (vicula matrimony), который предусматривает разрешение супругам жить отдельно. Наше законодательство очень демократично, оно даже не предусматривает, а должны ли супруги жить вместе, это не влияет на действительность брака. А во многих государствах считается, что если вы вступили в брак, то должны жить со своим супругом в одной квартире и никак иначе. Раздельное проживание не допускается. Оно возможно только по решению суда. Иногда сепарация является стадией расторжения брака. В этих случаях суд принимает решение о том, что супруги могут жить отдельно, но это расторжением не является. Дается какой-то срок (полгода, год), только после истечения которого возможно расторжение брака.

Расторжение брака может происходить по решению суда или во внесудебном порядке, то есть по решению других органов. В основном все государства предусматривают судебный порядок расторжения брака, хотя в арабских странах по Корану брак считается расторгнутым после того, как муж трижды сказал жене «уходи». В РФ два порядка: судебный и в определенных случаях в органах ЗАГСа (при отсутствии несовершеннолетних детей и при отсутствии материальных претензий сторон друг к другу при согласии обоих супругов; материальные претензии можно решить в отдельном процессе, вряд ли это условие для расторжения брака в ЗАГСе).

СТ. 160 СК регулирует вопросы расторжения брака (с «иностранным элементом»). Расторжение брака должно быть признано действительным – это основное требование к расторжению брака. Потому что если в другом государстве расторжение брака не будет признано, то образуются так называемые «хромающие отношения» - охраняемые правом в одном государстве и не охраняемые в другом. Расторжение брака чревато определенными последствиями, потому что супруги после расторжения брака решают вопросы с детьми, вопросы алиментных отношений, проживания, материальных взаимоотношений, а также нового брака. Поэтому это важный вопрос. Значимость расторжения брака именно в его последствиях. Расторжение брака должно быть таким, чтобы оно было действительно и в государстве второго супруга.

Двусторонние договоры о правовой помощи обычно предусматривают те же положения, что в ст. 28 Минской, ст. 31 Кишиневской конвенции. Эти статьи предусматривают, что по делам о расторжении брака применяется законодательство гражданства обоих супругов в момент подачи заявления. Если у них разное гражданство, то применяется законодательство учреждение, которое рассматривает дело о расторжении брака. В ст. 160 СК немного другие правила: расторжение брака, которое производится судебными учреждениями РФ, всегда производится в соответствии с законодательством РФ (независимо от гражданства супругов). Опять возникает вопрос о том, что применяется. В соответствии с конституцией применяются нормы международного договора, они имеют приоритет.

Существует универсальная Гаагская конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов (сепарации) 1970 года, но РФ в ней не участвует.

В ряде консульских конвенций предусматривается функция консула не только по регистрации брака, но и по его расторжению. Это предусмотрено не во всех консульских конвенциях. Консульское расторжение возможно только при определенных условиях:

1.наличие этой функции консула в консульской конвенции;

2.оба супруга – граждане РФ;

3.только когда возможен внесудебный порядок расторжения брака.

РФ признает расторжение брака российских граждан в консульских учреждениях. Но это опять же не возможность в турпоездке, практически это возможно только для российских граждан, которые постоянно проживают за границей.

Возникают еще вопросы о том, куда обращаться, если супруги имеют разное гражданство. В этом случае предусматривается возможность расторжения брака в российских судебных учреждениях. Российская гражданка вышла замуж за гражданина Эфиопии, постоянное место жительства супругов в Италии. В Эфиопии расторгать браки нельзя, в Италии должны быть серьезные основания, условия, который отсутствовали, и российская гражданка решила обратиться в российский суд. В этом случае в Петербурге компетентен городской суд, а в других субъектах федерации, кроме Москвы и Санкт-Петербурга, областные суды субъектов федерации (по прежнему месту жительства российской гражданки). Российский суд брак расторгнет, а в Эфиопии это не будет признано. В Италии будет признано. В принципе это обход закона. К чему он может вести? Пример: вступили в брак французская гражданка и итальянский гражданин. Муж уехал в Италию, француженка подала заявление во французский суд и ее брак был расторгнут. Она вторично вышла замуж, родила двоих детей и получила из Италии извещение о смерти мужа и о том, что она и ее дети являются наследниками. В Италии расторжение брака французским судом не было признано, тогда расторжение брака в Италии вообще не допускалось. Оказалось, что дети, рожденные во втором браке, считались детьми ее первого супруга. Поэтому последствия могут быть самыми разными.

Бывают такие последствия расторжения брака, которые нашему законодательству неизвестным. Например, в Нидерландах женщина, брак которой был расторгнут по причине супружеской измены, не может вторично выходить замуж. В некоторых странах вступление в повторный брак возможно через год, два года и тд.

Усыновление.

Конвенция о правах ребенка закрепляет право каждого ребенка иметь семью. Она предусматривает, что в первую очередь право на усыновление имеют граждане страны гражданства ребенка, а иностранное усыновление носит исключительный характер и допускается только после того, как окажется, что отсутствуют желающие усыновить этого ребенка в его стране. Это правильно с точки зрения психологии, привычек ребенка. Иностранное усыновление довольно частое явление. Все страны можно разделить на две группы: страна – доноры и страны, которые принимают детей. К донорам относится РФ, Китай, развивающиеся страны.

По оценкам специалистов ООН, ежегодно в мире усыновляется примерно 260 тысяч детей. Значительная часть усыновления приходится на небольшую группу стран, причем половина – на США (127 тысяч усыновлений в 2001 году). Большое количество усыновлений регистрируется в Китае (46 тысяч в 2001 году) и в России (более 23 тысяч в 2001 году). В Великобритании, Германии и в Украине число ежегодных усыновлений составляет от 5 до 8 тысяч, в Бразилии, Канаде, Франции и Испании – от 4 до 5 тысяч. В остальных странах число усыновлений невелико: в 48 от 100 до 1000, в остальных – менее 100.

Вопросы усыновления в семейном праве решаются очень точечно, конкретно. Конвенция о правах ребенка и все остальные конвенции предусматривают возможность усыновления только до 18 лет. Есть специальная конвенция по вопросам усыновления – конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 года, подписана Россией в 2000 году, но не ратифицирована. Поэтому она для РФ не действует. Конвенция вступила в силу для 56 государств. Ст. 40 Кишиневской конвенции 2002 году также касается усыновления. Кишиневская конвенция в основе этого института кладет гражданство усыновителя, если внутреннее законодательство ребенка не устанавливает иного. Поэтому в основе закон гражданства ребенка, несмотря на установление общего правила о гражданстве усыновителя. Если ребенок является гражданином другой договаривающейся стороны, то при усыновлении или его отмене необходимо получить согласие законного представителя и компетентного государственного органа, а также согласие ребенка, если это требуется по законодательству страны, гражданином которой он является. В разных государствах разные правила, в некоторых согласие ребенка требуется с 10 лет, в ряде государств с 14 лет. Если усыновление осуществляется супругами с разным гражданством, то учитываются условия усыновления по законодательству обеих государств. То есть оба государства должны разрешать такое усыновление, иметь сходное законодательство. Компетентное учреждение для решения вопросов усыновления определяется по гражданству усыновителя.

Законодательство РФ кладет в основу законодательство усыновителя и это правильно, потому что усыновление должно быть действительно по законодательству той страны, где ребенок будет проживать. Однако для нас как для донора имеет значение то, что мы должны учитывать, что у нас должно быть получено согласие на усыновление, решается это в судебном порядке с обязательным присутствием прокурора и законного представителя ребенка. От усыновителей требуют представления определенных документов. Но все это не спасает от тех неприятных случаев, которые бывают с усыновленными детьми. У нас с США как основным принимающим государством была двусторонняя конвенция по вопросам усыновления, но результат был такой, что ее действие сегодня прекращено – Соглашение между РФ и США о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей от 13.07.2011 (условия: усыновление детей до 18 лет, усыновители – супружеские пары и одинокие граждане; национальный режим; решение об усыновлении ребенка принимается компетентным органом государства гражданства ребенка). Больше двусторонних соглашений специально по этим вопросам у РФ нет. Вопросы иностранного усыновления у нас носят негативный характер.

В рамках Совета Европы приняты Европейская конвенция об усыновлении детей 1967 года (действует в редакции 2008 года). Она устанавливает и возраст усыновителей, и возраст усыновляемых и предусматривает даже разницу в возрасте (не менее 16 лет). Сегодня большая проблема – это возможность усыновления однополыми парами. Законодательство некоторых государств разрешает однополые браки и усыновление детей такими семьями. Так как по нашему законодательству такие союзы не допускаются, то у нас таких проблем нет, но есть в других странах. Конвенция этот вопрос не решает, она указывает, что вопрос решается национальным законодательством: «конвенция оставляет на усмотрение государств право разрешать усыновление однополым парам, живущим вместе и имеющим устойчивые взаимоотношения». Но государство чьего гражданство должно давать такие разрешения? Необходимо ли согласие государства гражданства ребенка? Как-то не до конца это положение продумано. Интересна эта конвенция еще и тем, что она предусматривает право на усыновление одинокими лицами. Это не обязательно должны быть супружеские пары. Это гуманное положение, редко встречающееся в международных договорах. В законодательстве обычно предпочтение отдается семейным парам.

Вопросы опеки и попечительства смотрим сами.

Наследование.

Семейное право никак не унифицируется в виду того, что слишком велики различия в законодательствах государств. И наследственное право не унифицируется, все попытки окончились крахом. Существует довольно большое количество договоров по наследственным вопросам, но там такое небольшое количество участников, что решить вопросы с унификацией наследования не удается. Существуют обычные нормы международного права, которые предусматривают, что наследование может быть по закону и по завещанию. Во всех государствах существуют правила, которые касаются наследования по закону и по завещанию. Раз это есть во всех государствах, мы можем считать это обычной нормой.

Наследование по закону наступает в тех случаях, когда нет завещания. Но что именно предусмотреть в законе, каждое государство решает само. Наследовать по закону могут не все, кто хочет, а устанавливается очередность, в которой родственники призываются к наследованию. Наше законодательство в этом отношении и очереди наследников отличаются от очередей в других государствах. Раньше у нас было две очереди наследников и все было спокойно. Сегодня по гражданскому законодательству РФ восемь очередей наследников. К наследованию призываются даже самые дальние родственники, чтобы не было выморочного имущества. В основе наследственного права лежит кровное родство (у нас при восьми очередях это совсем не так). В Болгарии всего три очереди, в ФРГ 5 парателл. В западных государствах большое значение для определения очередей наследников имеют кровные отношения, а не просто родственные. Поэтому племянники жены не оказываются в круге наследников после смерти мужа, потому что они не являются кровными родственниками, они считаются свойственниками. Жена и муж тоже свойственники, поэтому часто жена не наследует после мужа в том случае, если у него есть кровные родственники (брат, племянники и тд). Общим правилом является то, что наследники получают не только имущество, но и долги наследодателя, поэтому предусматривается, что при наследовании по закону наследники имеют право отказаться от соответствующего наследства.

В РФ с вопросами наследства просто, потому что единственное договорное регулирование – это договоры о правовой помощи. Ни в каких других договорах мы не участвуем. Для наследственного права характерно для большинства государств (но это не обычная норма) равенство в вопросах наследования. У нас все договоры подчеркивают равенство. То есть иностранцы при наследовании имеют такие же права, как и собственные граждане. Национальный режим полностью воплощается в наследственном праве. Но это не обычная норма, так как в законодательстве ряда государств иностранцы не приравниваются к собственным гражданам, а в ряде арабских государств иностранцы не могут наследовать за собственными гражданами государства.

Кишиневская конвенция в ст. 48 предусматривает, что право наследование определяется по закону государства, на территории которого наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Это правило есть во всех договорах о правовой помощи. Коллизионная привязка «закон последнего места жительства наследодателя» предусматривается и в законодательстве большинства государств (Аргентина, Дания, Исландия, Колумбия, Норвегия, Чили, Перу). В ГК ст. 1224: отношения наследования определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. То есть у нас установлено такое же правило.

Серьезное значение имеет состав имущества, то есть входит ли в состав имущества движимое и недвижимое имущество. Деление на движимое и недвижимое имущества известно из ГК, есть имущество, считающее недвижимым при физической возможности передвижения, потому что включается в государственный реестр и имеет режим недвижимого имущества (самолеты и тп). В большинстве государств к недвижимому имуществу применяется исключительно законодательство государства – места нахождения имущества. Это тоже не обычная норма, так как место нахождения недвижимого имущества по законодательству ряда государств не имеет значение, только последнее место жительства наследодателя.

Возможно применение не только закона последнего места жительства, но и закона гражданства наследодателя. Это редкий случай. Иногда это применяется в качестве договорной нормы в случае, если невозможно установить последнее постоянное место жительства наследодателя. Круг наследников, когда он определяется при наследовании по закону, определяется в начале независимо ни от каких обстоятельств. А потом уже, когда наследственные вопросы решаются конкретно, принимают во внимание и иные факторы – возникают вопросы, связанные с гражданством наследников, с их статусом.

Кроме того, имеет значение, постоянно ли наследодатель проживал на территории данного государства или находился временно. Временное пребывание может составлять два, три года, 15 лет. Обычно правила такие: наследство открывается по закону постоянного места жительства, а государство временного нахождения лица возвращает все имущество, которое находилось при умершем лице, консулу этого государства.

В наследовании по завещанию неразбериха. В разных государствах существуют различные виды завещаний. У нас по ст. 1224 ГК предусмотрено, что для составления завещания обязательны письменная форма и нотариальное удостоверение. Кроме того, ст. 1224 ГК предусматривает возможность закрытых завещаний (когда конверт с завещанием передается в присутствии свидетелей нотариусу и нотариус содержания завещания не знает). Кроме того, у нас возможны завещания в особых обстоятельствах, когда что-то угрожает жизни лица, тогда завещание может иметь простую письменную форму в присутствии двух свидетелей. Например, если кто-то находится при смерти в больнице, то главный врач может заверить последнюю волю. Аналогично в каких-то геологических экспедициях, когда до цивилизации далеко. В свое время было дело с бывшим гражданином СССР, который уехал в Канаду, получил местное гражданство, а потом решил приехать в СССР и осчастливить своих украинских родственников, которым вез на пароходе разборный щитовой дом и еще кучу всякого барахла. В Ленинградском порту беготня по таможням довела его до инфаркта, и он в больнице диктовал завещание, а потом канадские родственники это завещание пытались оспорить, потому что какое-то имущество было завещано украинским родственникам. Было судебное дело, и канадские родственники его проиграли, завещание было признано действительным.

С завещаниями надо быть осторожными. Известно наследственное дело Ф.И. Шаляпина. Он был богат и имел пять детей от двух браков. Дети от второго брака жили с ним во Франции, а дети от первого брака в России. Шаляпин оставил завещание, но сделал он это неудачно, потому что завещал недвижимость, находящуюся во Франции, в Америке второй жене и детям от второго брака, а деньги, прочее и тп поделил между всеми и детям от первого брака досталось мало. Они оспорили это завещание и оно было признано недействительным, потому что ни по французским законам, ни по законам США он не мог так распорядиться недвижимостью, как он это сделал. По французскому закону вторая жена вообще не имела права быть наследником какого-либо имущества. Поэтому при составлении завещания необходимо учитывать законодательство разных государств.

Основное договорное регулирование наследственных вопросов – это договоры о правовой помощи и консульские конвенции. В основном это двусторонние договоры, хотя о правовой помощи есть и двусторонние (многосторонних консульских, кроме конвенции о консульских сношениях, нет). В договорах о правовой помощи предусматриваются принцип равенства, коллизионная привязка «закон последнего места жительства наследодателя», недвижимое имущество наследуется по закону страны его нахождения, производство по делам о наследовании движимого имущества компетентны вести учреждения государства мест жительства наследодателя, в недвижимого имущества – учреждения государства места нахождения недвижимости, меры по охране имущества, посольства и консульства компетентны представлять своих граждан без доверенности. Во всех консульских конвенциях предусматривается, что консулы обязаны немедленно известить о смерти гражданина его государство и принять меры по охране имущества, которое имелось у умершего, а также озаботиться судьбой детей, которые остались после умершего без попечения и тп. Консул обязан оповестить родственников умершего о том, что произошло, и когда появляются родственники, они сами решают вопрос о том, кому они будут давать доверенность на ведение дела или консул продолжит вести это дело и тп. Но на первой стадии сразу после смерти наследодателя консульские функции довольно значительны: он имеет право и распорядиться имуществом и может это имущество отправить в государство гражданства.

Конвенции, которые приняты конкретно по вопросам наследования (конвенции есть, но мы в них не участвуем):

- Гаагская конвенция от 1.08.1989 «О праве, применимом к наследованию в силу смерти» устанавливает единое право, применимое к наследству, независимо от его движимой или недвижимой природы, и допускает выбор применимого права самим заинтересованным лицом, наследодателем, до смерти, в процесс подготовки будущего наследования. Возможно сразу из определенного перечня выбрать право, которое будет регулировать наследование, и тем самым избежать дробления наследства на множество частей, и объяснить, что это универсальное правопреемство.

- Гаагская конвенция, касающаяся формы завещательных распоряжений от 5.10.1961. Она практически исключает возможность формальной недействительности завещаний.

- Базельская конвенция от 16.05.1972 «О введении системы регистрации завещаний», позволяет иметь информацию, что за рубежом никто не отменил это завещание.

- Гаагская конвенция от 2.10.1973 «О международном управлении имуществом умерших лиц», которая упрощает администрацию международного наследства.

- Конвенция о единообразном законе о форме международного завещания, Вашингтон, 26.10.1973.

Последнюю конвенцию мы подписали, но не ратифицировали. В МИДе даже не в курсе, что мы ее подписали, и не ратифицировали ее по чистой случайности, только из-за того, что о ней забыли. Но положения этой конвенции у нас на сегодняшний день закреплены в ГК. Но ее надо знать. Это унификационная конвенция, которая говорит о единообразном законе, о форме международного завещания для того, что ее нельзя было оспорить. Как в случае с Шаляпиным, чтобы нельзя было оспорить международное завещание. Приложением к конвенции является единообразный закон о форме международного завещания, и там предусматривается, что должно быть сказано: «Завещание является действительным в отношении формы независимо от места совершения, места нахождения активов и гражданства, места жительства, места нахождения наследодателя, если оно совершено в форме международного завещания, предусмотренного положениями нижеследующих статей». Этот закон не применяется к завещательным распоряжениям, которые сделаны двумя лицами в одном документе. Завещание должно быть в письменной форме, оно может быть выполнено на любом языке и обязательно написано собственноручно или при помощи любых других средств (то есть можно набрать на компьютере, но собственноручно). Наследодатель делает заявление в присутствии двух свидетелей и лица, которые уполномочены действовать (например, нотариус или любое другое уполномоченное государством лицо, при которых наследодатель делает заявление о том, что это его завещание, но сообщать текст завещания присутствующим лицам не обязательно, его можно не обнародовать). Завещание заверяется, оно закладывается в конверт и подписывается этими двумя свидетелями и нотариусом. После этого наследодателю выдается удостоверение (приводится форма). Изготавливается два экземпляра удостоверения: один хранится у нотариуса, другой выдается наследодателю. И вот такое завещание оспорить по форме уже нельзя, однако его можно оспорить по содержанию.