168

Качество фактически поставленного товара может устанавливаться путем:

а) сплошной приемки (контролю подвергается вся партия товара); б) выборочной приемки (устанавливается доля в % от всей партии товара, подлежащая проверке, или определяется минимум

подлежащих проверке единиц и способов их отбора).

Вопрос о том, кем проводится сдача-приемка товара, обязательно оговаривается в договоре.

13.3. Ответственность сторон договора международной купли-продажи товаров

Неисполнение в силу наличия обстоятельств непреодолимой силы Форс-мажорные обстоятельства, или обстоятельства непреодолимой силы, или обстоятельства вне контроля (так они называется в ст. 79 Конвенции) – это условия, освобождающие сторону, подвергшуюся их воздействию, от ответственности за неисполнение договора при условии, что этой стороной были предприняты все разумные меры по преодолению

препятствия к исполнению договора.

К обстоятельствам непреодолимой силы относят лишь те, которые возникли после заключения сторонами договора.

Данный пункт оговаривает права и обязанности сторон в случае наступления некоторых событий, находящихся вне их контроля, независимо от того, предусмотрены последствия этих событий в отношении договора законом или нет. В договоре необходимо иметь согласованный сторонами исчерпывающий перечень таких обстоятельств и порядок действий сторон при их наступлении.

Однако возможное разнообразие подобных ситуаций сложно учесть в столь категоричной формулировке, и обычно стороны включают в Перечень оговорку, позволяющую его расширить при толковании уже заключенного договора: «…или иные непредвиденные обстоятельства, находящиеся вне контроля каждой из сторон...».

Последствия наступления перечисленных событий для сторон (и для исполнения договора) могут быть различны, и сторонам следует детально их описать. Такими последствиями могут быть:

•прекращение договора;

•увеличение срока исполнения обязательств для стороны, испытывающей воздействие таких обстоятельств;

•аннулирование договора по истечении определенного предельного срока;

•невозможность требования о возмещении убытков и т.п.

169

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств Национальными законами и Венской конвенцией (ст. 45-52 и

ст. 61-65) предусматриваются формы ответственности продавца и покупателя за нарушение договора – неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств перед контрагентом по сделке.

Вэтом разделе необходимо предусмотреть все возможные нарушения договорной дисциплины и меры ответственности за них. Определяются меры принуждения к надлежащему исполнению обязательств в отношении условий договора, применяемые лишь в случае закрепления их

вдоговоре, а также если нормативные меры по каким-либо причинам не могут достаточно убедительно воздействовать на провинившегося.

Данные меры (штраф, пени, неустойка) – лишь один из способов обеспечения исполнения обязательств, к которым также могут быть причислены некоторые способы расчетов, поставок, сдачи-приемки товара.

Вдоговоре следует использовать такие способы обеспечения исполнения обязательств, как поручительство, страхование коммерческих рисков, банковские чековые и вексельные авали, сертифицированные банком чеки, гарантии правительства и государственных органов, безотзывный и подтвержденный банком аккредитив, залог недвижимости, сохранение права собственности, платеж до отгрузки товара, факторинг, задаток, аванс.

Обычно в этом разделе стороны предусматривают ответственность за:

•просрочку поставки товара;

•непоставку товара;

•недопоставку товара;

•поставку товара ненадлежащего качества;

•некачественную или несоответствующую договору упаковку;

•непринятие товара покупателем в срок;

•неполучение цены за товар;

•несвоевременное открытие аккредитива;

•нарушение сроков предъявления и рассмотрения претензий. При недобросовестных поставках товара покупатель имеет право

предъявлять к продавцу ряд требований:

•в случае просрочки поставки товара покупатель вправе требовать выполнения продавцом обязательства в натуре и возмещения убытков;

•если поставка товара с просрочкой приобрела характер сущест-

венного нарушения договора, покупатель вправе требовать расторжения договора с взысканием всех причиненных убытков.

Согласно ст. 49 Конвенции покупатель может расторгнуть договор, если:

170

а) неисполнение в срок может рассматриваться как существенное нарушение договора или

б) продавец не поставляет товар в течение дополнительного срока разумной продолжительности, установленного покупателем.

На основании ст. 25 Конвенции нарушение договора считается существенным, если оно влечет за собой такой вред для покупателя, что последний в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать на основании договора:

•в случае недоставки товара или если только часть поставленного товара соответствует договору, положения ст. 46-50 Конвенции применяются в отношении недостающей части или части, не соответствующей договору;

•если продавец поставил товар ненадлежащего качества (несоответствие условиям по качеству, предусмотренным в законе и специально оговоренным в договоре), покупатель вправе по сво-

ему выбору потребовать от продавца: а) соизмеренного уменьшения покупной цены;

б) возмещения убытков, не покрытых уценкой товара, или возврата цены с возмещением произведенных расходов на устранение недостатков товара;

в) замены дефектного товара, если речь идет о существенных недостатках;

г) устранения обнаруженных недостатков, если только по обстоятельствам дела это не является неразумным;

д) расторжения договора и взыскания всех убытков, если условие о качестве товара рассматривается как существенное условие договора.

В договоре можно предусмотреть способ и срок предъявления продавцу претензий о несоответствии товаров договору, определить способ удовлетворения претензий. Ст. 39 Конвенции устанавливается обязанность покупателя заявить о несоответствии товара законным или договорным условиям в разумный срок после того, как такое несоответствие было или должно было быть обнаружено покупателем. Однако максимальный срок для заявления претензии – два года с момента фактического принятия товара. Согласно ст. 40 Конвенции продавец не может ссылаться на пропуск покупателем срока предъявления претензии и иска, если несоответствие товара требованиям связано с фактами, о которых продавец знал или не мог не знать, но не сообщил покупателю.

1. В случаях отказа в принятии товара покупателем или же длительной просрочки продавец ввиду существенного нарушения договора может потребовать его расторжения и возмещения всех понесенных убытков.

171

2.При неоплате покупателем товара продавец вправе предъявить требование о взыскании цены, возмещении причиненных убытков в результате неполучения цены, а также заявить о расторжении договора, если неисполнение покупателем его обязательств составляет существенное нарушение Договора.

3.Если допущена просрочка в уплате цены, продавец имеет право на проценты с просроченной суммы без ущерба для любого требования о возмещении убытков. Наряду с законными средствами обеспечения для продавца получения цены за товар можно использовать и договорные средства.

Так, в текст договора можно включить следующие условия.

Пример 1: Передача товара или товарораспорядительных документов покупателю лишь против оплаты.

Пример 2: Право собственности на товар не перейдет к покупателю до момента уплаты им цены.

В этом разделе определяются понятие и порядок исчисления убытков. Порядок решения споров Арбитражная оговорка определяет третейский суд или арбитраж воз-

можного судебного разбирательства, либо государственный суд общей юрисдикции по месту нахождения одной из сторон, процедуру, язык и иные условия такого разбирательства.

Пример 1: Разрешение любых споров в связи с настоящим договором производится в Арбитражном суде в г. Санкт-Петербурге ______ арбитрами на ______ языке.

Пример 2: Споры по настоящему договору, не решенные путем переговоров, подлежат передаче в арбитражный суд по месту нахождения ответчика.

Арбитражный суд рассматривает подведомственные ему дела по экономическим спорам с участием организаций и граждан Российской Федерации, а также иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, иностранных граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность; возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений между юридическими лицами, гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке:

1) о разногласиях по договору, передача разногласий по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами;

2) об изменении условий или о расторжении договора;

3) о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;

4) о возмещении убытков;

172

5) иные экономические споры.

Пример 3: Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора либо его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в арбитраже в соответствии с действующим в настоящее время арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ.

К этому можно добавить:

а) компетентный орган ______________ (название учреждения или имя лица);

б) число арбитров ___________________ (один или три); в) место арбитража ___________ ______ (город или страна); г) язык (языки) арбитражного разбирательства _______

Пример 4: Все споры, возникающие из настоящего договора, будут рассматриваться в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате России (г. Москва).

В арбитражную оговорку возможно включение и следующих положений:

а) действительность, толкование и исполнение данного договора регламентируются российским правом.

б) обращение в государственные или иные суды исключено. Пример 5: Все споры, вытекающие из данного договора, окончатель-

но разрешаются в соответствии с Регламентом о примирительной процедуре и арбитраже Международной торговой палаты одним или несколькими арбитрами, назначенными согласно Регламенту.

Обычно в разделе «Порядок разрешения споров» определяется, какое материальное право надлежит применять к договору (толкованию договора). Как правило, избирается национальное право одной из сторон договора: «Действительность, толкование и исполнение данного договора регламентируется российским правом».

Иные условия договора Условия, которые, как правило, совершенно необходимо включать в

договор, но не считающиеся по смыслу п.3 ст. 19 Вен ской конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980г. существенными условиями договора:

1. Порядок изменения или дополнения договора.

Соглашение об изменении договора может совершаться в той же форме, что и договор.

Пример 1: Любые изменения и дополнения настоящего договора совершаются в письменной форме при условии подписания их полномочными представителями сторон и заверения печатями сторон либо иным оговоренным способом («документ за печатью»).

173

К этому можно добавить: «допускается применение телеграмм и телефаксов».

2. Условие вступления договора в силу.

Пример 2: Настоящий договор вступает в силу с момента подписания его сторонами.

3.Порядок и последствия расторжения договора.

4.Порядок передачи отдельных прав и обязанностей по договору, а также всего договора в целом третьим лицам.

Пример 3: Стороны не могут передавать свои обязанности и права по настоящему договору третьим лицам без письменного согласия другой стороны.

5.Правовое положение предварительной документации, составленной до заключения договора.

Пример 4: Вся предварительная переписка (и содержание всех устных договоренностей) утрачивает силу.

6.Право на приостановление исполнения.

7.Обязанность сохранения товара, принадлежащего другой стороне.

8.Срок действия договора.

Пример 5: Срок действия настоящего договора -_________ с даты первой поставки.

Пример 6: Договор действует (действителен) с момента его подписания.

9.Требование конфиденциальности(соблюдение коммерческой тайны). Пример 7: Содержание настоящего договора, его изменений, дополнений, приложений и иных документов, составляющих его неотъемлемую часть, условия исполнения, а также иная касающаяся договора информация не подлежат разглашению третьим лицам без письменного согласия сторон.

10.Язык договора и корреспонденции.

11.Количество и юридическая сила принадлежащих каждой из сторон экземпляров договора.

Пример 8: Договор составлен в ____ экземплярах на русском ив _____ экземплярах на _____;_____ языке. Каждой из сторон принадлежит по

__________ экземпляра договора на каждом языке.

Пример 9: Настоящий договор составлен в четырех аутентичных экземплярах (два на русском и два на немецком языке), при разрешении споров по договору за исходный принимается текст на немецком языке.

12.Банковские реквизиты сторон.

13.Дата и место совершения (заключения) договора (могут быть внесены в преамбулу или подзаголовок договора).

14.Любые, которые стороны сочтут необходимым включить в договор. Пример 10: Заголовки приведены для удобства чтения и не влияют на толкование договора.