Глава 55. Передача лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является

1. См. общий коммент.к части пятой УПК.

2. Институт передачи лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания наказания в другие государства - сравнительно новое направление межгосударственного сотрудничества в сфере уголовного правосудия (хотя зачастую этот институт путают с гораздо более древним институтом выдачи - в случае выдачи лица для приведения приговора в исполнение - см. гл. 54УПК). Ранее вУПКРСФСР вопросы передачи осужденных не регламентировались.

3. В соответствии со ст. 2Договора с Мексикой он также распространяется на вступившие в законную силу приговоры к наказанию в виде смертной казни или пожизненного лишения свободы, позднее замененному в силу акта об амнистии или акта помилования лишением свободы на определенный срок.

Согласно Договору с Францией (ст. 2) исполняются также приговоры к наказанию в виде смертной казни, позднее замененному в государстве вынесения приговора в силу акта об амнистии или акта помилования лишением свободы на определенный срок или пожизненным лишением свободы.

4. В гл. 55УПК речь идет о передаче лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является. Однако некоторые международные договоры Российской Федерации последних лет (КонвенцияСНГ, договоры сАзербайджаном,Испанией,Кипром,Литвой,Польшей,Туркменистаном,Финляндией) предусматривают возможность такой передачи и применительно к лицам, имеющим постоянное местожительство на территории государства - партнера по договору. При этом по договорам с Испанией, Кипром и Финляндией из числа таких лиц исключаются граждане государства вынесения приговора.

5. Следует также иметь в виду, что 23 марта 1997 г. в рамках СНГ была подписанаКонвенцияо передаче лиц, страдающих психическим расстройством, для проведения принудительного лечения (государства-участники, кроме России: Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Таджикистан, Узбекистан и Украина)*(348). Институт передачи лиц, страдающих психическим расстройством, для проведения принудительного лечения - это новый правовой институт, формально не связанный с институтом передачи осужденных.

В соответствии с указанной Конвенциейграждане каждой из Договаривающихся Сторон, совершившие общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, в отношении которых имеется решение суда о применении к ним принудительных мер медицинского характера на территории другой Договаривающейся Стороны, по взаимному согласию этих Договаривающихся Сторон и на условиях, предусмотренных в Конвенции, передаются для прохождения принудительного лечения в то государство, гражданами которого они являются или на территории которого постоянно проживают (если являются лицами без гражданства).

Передача лица для прохождения принудительного лечения осуществляется, если: а) решение суда о применении принудительных мер медицинского характера вступило в законную силу; б) лицо, направленное на принудительное лечение, совершило деяние, являющееся уголовно наказуемым по законодательству обеих Договаривающихся Сторон; в) законодательством обеих Договаривающихся Сторон предусмотрены аналогичные меры медицинского характера; г) у принимающей Договаривающейся Стороны имеется возможность обеспечить необходимое лечение и соответствующие меры безопасности; д) получено согласие больного, а в случае его неспособности к свободному волеизъявлению - согласие его законного представителя.

Компетентным органом РФ, уполномоченным решать вопросы приема-передачи лиц по данной Конвенциии непосредственно сноситься с компетентными органами других государств-участников, является Генпрокуратура РФ (ФЗот 22.04.2004 N 19-ФЗ "О компетентном органе Российской Федерации по Конвенции о передаче лиц, страдающих психическими расстройствами, для проведения принудительного лечения"*(349)).

6. На ведомственном уровне вопросы передачи осужденных регулируются в Методических рекомендацияхоб организации работы по исполнению международных обязательств Российской Федерации в сфере правовой помощи по уголовным делам и передаче осужденных (утв.приказомМинюста России от 12.09.2007 N 185)*(350).

Статья 469.Основания передачи лица, осужденного к лишению свободы

1. Необходимо иметь в виду ч. 2 ст. 63Конституции, в соответствии с которой передача осужденных для отбывания наказания в других государствах осуществляется на основе федерального закона или международного договора РФ. Упоминаемым федеральным законом является УПК (гл. 55).

Комментируемая статьяуже дважды изменялась законодателем (предпоследний раз -Федеральным закономот 04.07.2003 N 92-ФЗ), но и сейчас может толковаться неоднозначно, что обусловливает необходимость ее изменения в будущем.

2. Комментируемая статьяустанавливает два правовых основания передачи лица, осужденного судом РФ к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является, а равно для передачи гражданина Российской Федерации, осужденного судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в Российской Федерации: 1) международный договор РФ с соответствующим иностранным государством; 2) письменное соглашение компетентных органов РФ с компетентными органами иностранного государства на основе принципа взаимности.

3. Ниже следует перечень международных договоров РФ, специально регламентирующих вопросы передачи лиц, осужденных к лишению свободы.

Название договора, место и дата подписания	Дата вступления в силу для СССР, Российской Федерации	Источник официального опубликования
1	2	3
Многосторонние договоры
Конвенцияо передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданами которого они являются (Берлин, 19 мая 1978 г.). Государства-участники, кроме России: Болгария, Венгрия, Куба, Монголия, Польша, Румыния, Словакия, Чехия	26 августа 1979 г.	ВВС СССР. 1979. N 33. Ст. 539
Конвенцияо передаче осужденных лиц (Страсбург, 21 марта 1983 г.) Кроме России, 63 государства-участника: Австралия, Австрия, Азербайджан, Албания, Андорра, Армения, Багамские Острова, Бельгия, Болгария, Боливия, Босния и Герцеговина, Великобритания, Венгрия, Венесуэла, ФРГ, Греция, Гондурас, Грузия, Дания, Израиль, Ирландия, Исландия, Испания, Италия, Канада, Кипр, Южная Корея, Коста-Рика, Латвия, Литва, Лихтенштейн, Люксембург, Маврикий, Македония, Мальта, Мексика, Молдова, Нидерланды, Норвегия, Панама, Польша, Португалия, Румыния, Сан-Марино, Сербия, Словакия, Словения, США, Тонга, Тринидад и Тобаго, Турция, Украина, Финляндия, Франция, Хорватия, Черногория, Чехия, Чили, Швейцария, Швеция, Эквадор, Эстония, Япония (актуализированный перечень участников Конвенции, а также их оговорки и заявления см. на сайте Совета Европы: www.conventions.coe.int)	1 декабря 2007 г.	СЗ РФ. 2008. N 45. Ст. 5150; БМД. 2009. N 2.
Дополнительный протоколк Конвенции о передаче осужденных лиц (Страсбург, 18 декабря 1997 г.). Кроме России, 34 государства-участника: Австрия, Бельгия, Болгария, Великобритания, Венгрия, Германия, Греция, Грузия, Дания, Ирландия, Исландия, Кипр, Латвия, Литва, Лихтенштейн, Люксембург, Македония, Мальта, Молдова, Нидерланды, Норвегия, Польша, Румыния, Сан-Марино, Сербия, Украина, Финляндия, Франция, Хорватия, Черногория, Чехия, Швейцария, Швеция, Эстония (актуализированный перечень участников Конвенции, а также их оговорки и заявления см. на сайте Совета Европы: www.conventions.coe.int)	1 декабря 2007 г.	СЗ РФ. 2008. N 45. Ст. 5151; БМД. 2003. N 2.
Конвенцияо передаче осужденных к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания (Москва, 6 марта 1998 г.) - заключена в рамках СНГ. Кроме России, 7 государств-участников: Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Таджикистан.	30 ноября 2009 г.	Информации об официальном опубликовании Конвенции не имеется (текст см.: Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. 1998. N 1. С. 47-53).
Конвенцияо передаче лиц, страдающих психическим расстройством, для проведения принудительного лечения (Москва, 23 марта 1997 г.). Государства-участники, кроме России: Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Таджикистан, Узбекистан, Украина	16 октября 2001 г.	СЗ РФ. 2002. N 5. Ст. 383; БМД. 2002. N 5
Двусторонние договоры (в алфавитном порядке по названиям государств-партнеров)
Договормежду Российской Федерацией и Республикой Ангола о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Москва, 31 октября 2006 г.)	9 мая 2008 г.	СЗ РФ. 2008. N 33. Ст. 3832; БМД. 2008. N 12
Договормежду Российской Федерацией и Исламской Республикой Афганистан о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Москва, 23 марта 2005 г.)	23 января 2009 г.	СЗ РФ. 2009. N 13. Ст. 1465; БМД. 2009. N 6
Договормежду Российской Федерацией и Азербайджанской Республикой о передаче осужденных для отбывания наказания (Москва, 26 мая 1994 г.)	22 октября 1995 г.	СЗ РФ. 2007. N 42. Ст. 4937; БМД. 2008. N 1
Соглашениемежду Российской Федерацией и Республикой Беларусь по вопросам юрисдикции и правовой помощи по делам, связанным с временным пребыванием воинских формирований Российской Федерации из состава Стратегических сил на территории Республики Беларусь (Минск, 6 января 1995 г.)	Временно применялось с даты подписания; вступило в силу 12 марта 2002 г.	СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2104; БМД. 2002. N 9
Договормежду Российской Федерацией и Королевством Испания о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Москва, 16 января 1998 г.)	21 июня 2001 г.	СЗ РФ. 2001. N 32. Ст. 3319
Договормежду Российской Федерацией и Республикой Кипр о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Никосия, 8 ноября 1996 г.)	8 мая 1999 г.	Информации об официальном опубликовании Договора не имеется (текст см. Сборник специальных международных договоров Российской Федерации по вопросам правовой помощи и правовых отношений по гражданским, семейным, уголовным и иным: в 2 т. Т. 1. М., 2006. С. 535-539)
Соглашениемежду Российской Федерацией и Киргизской Республикой по вопросам юрисдикции и правовой помощи по делам, связанным с пребыванием воинских формирований Российской Федерации на территории Киргизской Республики (Москва, 28 марта 1996 г.)	Временно применяется со дня подписания	Информации об официальном опубликовании Соглашения не имеется
Договормежду Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о передаче осужденных (Пекин, 2 декабря 2002 г.)	8 декабря 2006 г.	СЗ РФ. 2007. N 6. Ст. 685; БМД. 2007. N 4
Договормежду Российской Федерацией и Латвийской Республикой о передаче осужденных для отбывания наказания (Москва, 4 марта 1993 г.)	10 июня 1993 г.	Информации об официальном опубликовании Договора не имеется (текст см. Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. М., 1996)
Договормежду Российской Федерацией и Литовской Республикой о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Вильнюс, 25 июня 2001 г.)	4 октября 2002 г.	СЗ РФ. 2002. N 49. Ст. 4830; БМД, 2003. N 2
Договормежду Российской Федерацией и Мексиканскими Соединенными Штатами о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Мехико, 7 июня 2004 г.)	15 февраля 2006 г.	БМД. 2006. N 6
Договормежду Российской Федерацией и Монголией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Улан-Батор, 20 апреля 1999 г.)	11 апреля 2008 г.	СЗ РФ. 2008. N 22. Ст. 2490
Договормежду Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 30 января 1997 г.)	18 января 2002 г.	СЗ РФ. 2002. N 7. Ст. 634
Соглашениемежду Российской Федерацией и Республикой Таджикистан по вопросам юрисдикции и правовой помощи по делам, связанным с пребыванием воинских формирований Вооруженных Сил Российской Федерации на территории Республики Таджикистан (Москва, 21 января 1997 г.)	3 июля 2002 г.	СЗ РФ. 2004. N 47. Ст. 4573; БМД. 2005. N 3
Договормежду Российской Федерацией и Туркменистаном о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Москва, 18 мая 1995 г.)	22 августа 1996 г.	БМД. 2005. N 7
Договормежду Союзом Советских Социалистических Республик и Финляндской Республикой о взаимной передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы (Хельсинки, 8 ноября 1990 г.)	28 ноября 1993 г.	Информации об официальном опубликовании Договора не имеется (текст см. Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. М., 1996)
Конвенциямежду Российской Федерацией и Французской Республикой о передаче лиц, осужденных к лишению свободы (Париж, 11 февраля 2003 г.)	1 февраля 2007 г.	СЗ РФ. 2007. N 6. Ст. 684; БМД. 2007. N 4

Подписаны и ожидают вступления в силу двусторонние договоры, регламентирующие вопросы передачи осужденных к лишению свободы, с Албанией(1995),Грузией(1996),Кубой(2000),Эстонией(2002),Марокко(2006),Египтом(2009 г.).

4. Для нашей страны первым международным договором по вопросу о передаче осужденных явилась подписанная в Берлине в 1978 г. рядом социалистических государств Конвенцияо передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданами которого они являются (далее - Берлинская конвенция).

5. Существенно расширила договорную базу России в рассматриваемой области международного сотрудничества заключенная в рамках Совета Европы Конвенцияо передаче осужденных лиц 1983 г. (далее - Конвенция СЕ), в которой участвуют 64 государства мира из 192 членов ООН. При ратификации Конвенции СЕ было сделано заявление о том, что передача лиц, не подлежащих по причине психического состояния уголовной ответственности за совершение правонарушения, будет осуществляться в соответствии с международным договором Российской Федерации либо на основе принципа взаимности (см.п. 5общего коммент. к гл. 55)*(351).

Сотрудничество России в рассматриваемой сфере с большинством государств-участников СНГ основывается на Конвенциио передаче осужденных к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания (1998 г.) (далее - Конвенция СНГ).

6. Следует иметь в виду, что в большинстве международных договоров РФ предусмотрено их применение также в отношении лиц, осужденных до вступления этих договоров в силу.

7. Относительно второго правового основания передачи лица, осужденного судом РФ к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является, а также для передачи гражданина Российской Федерации, осужденного судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в Российской Федерации, возникает ряд вопросов относительно письменного соглашения компетентных органов РФ с компетентными органами иностранного государства на основе принципа взаимности.

7.1. Что касается юридического характера такого соглашения, то, исходя из Законао международных договорах и с учетом ненормативного характера этой договоренности, это соглашениеad hoc(по конкретному случаю) не будет являться международным договором РФ. Очевидно, однако, что данная международная договоренность не должна противоречить российскому законодательству и что в силу комментируемойстатьиона подлежит выполнению со стороны компетентных российских органов, в том числе судебных. Соглашение также должно содержать указание на принцип взаимности сотрудничества в данном конкретном деле.

7.2. В комментируемой статьеговорится о заключении соглашений компетентными органами РФ, но законодатель не определил эти органы. На наш взгляд, исходя из сферы компетенции, ими могут быть Минюст России и (или) МИД России.

Компетентный орган иностранного государства-партнера определяется в соответствии с законодательством и практикой этого государства.

8. Основанием передачи за рубеж; для отбывания наказания лица, осужденного судом РФ к лишению свободы, а также приема российского гражданина, осужденного судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в Российской Федерации является решение российского суда, принимаемое в соответствии с международным договором РФ либо вышеупомянутым письменным соглашением и ст. 470-472УПК.

9. Исходя из комментируемой статьи, решение российского суда принимается по результатам представления: а) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области исполнения наказаний (подведомственной Минюсту России Федеральной службы исполнения наказаний - ФСИН России), либо б) обращения осужденного или его представителя, либо в) компетентных органов иностранного государства.

В соответствии с подп. 32 п. 7Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утв.УказомПрезидента РФ от 13.10.2004 N 1313*(352), Минюст России подготавливает в установленном порядке представления о передаче лиц, осужденных судами РФ к лишению свободы, для отбывания наказания в государствах, гражданами которых эти лица являются.

10. Следует иметь в виду, что в международных договорах РФ закреплен принцип "трех ключей": при соблюдении других договорных положений передача может состояться только при согласии на нее: 1) самого осужденного (или его представителя), а также (в лице уполномоченных органов): 2) государства вынесения приговора и 3) государства гражданства (постоянного места жительства) осужденного.

Исключения из требования обязательности согласия осужденного (или его представителя) на его передачу содержатся в Берлинской КонвенциииДополнительном протоколе(1997 г.) к Конвенции СЕ (подробнее см.п. 2.4коммент. к ст. 471).

11. Согласно международным договорам РФ запрос (просьба) компетентного органа государства вынесения приговора о передаче осужденного в государство его гражданства (или постоянного места жительства) составляется в письменной форме. К просьбе прилагаются: а) удостоверенные копии приговора и имеющихся по делу решений вышестоящих судебных инстанций, документ о вступлении приговора в законную силу; б) документ о части наказания, которая подлежит дальнейшему отбыванию в соответствии с законодательством государства вынесения приговора; в) документ об исполнении дополнительного наказания, если оно было назначено; г) текст статей уголовного закона, на основании которых лицо осуждено; д) документ, свидетельствующий о гражданстве (или постоянном местожительстве) осужденного; е) письменное согласие осужденного на его передачу; ж) другие документы, если это сочтут необходимым компетентные органы государства вынесения приговора; з) при необходимости заверенный перевод обращения и прилагаемых к нему документов.

В случае необходимости компетентные органы государства исполнения приговора могут запросить дополнительные документы или сведения.

Статья 470.Порядок рассмотрения судом вопросов, связанных с передачей лица, осужденного к лишению свободы

1. В соответствии с ч. 1комментируемой статьи представление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области исполнения наказаний (ФСИН России), а равно обращение осужденного (его представителя), компетентных органов иностранного государства о передаче лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого это лицо является, рассматриваются судом в порядке и сроки, которые установленыст. 396,397и399УПК, с учетом требований комментируемой статьи ист. 471и472.

1.1. Согласно ст. 397 УПК к рассматриваемым судом вопросам, связанным с исполнением приговора, отнесены, в частности, вопросы о передаче гражданина иностранного государства, осужденного к лишению свободы судом РФ, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого осужденный является (п. 20), а также о признании, порядке и об условиях исполнения приговора суда иностранного государства, которым осужден гражданин Российской Федерации, передаваемый в Российскую Федерацию для отбывания наказания (п. 21).

Вопросы, связанные с исполнением приговора, судья разрешает единолично в судебном заседании (ч. 6 ст. 396УПК) и в порядке, определенномст. 399УПК.

1.2. В соответствии с ч. 1 ст. 396УПК вопросы, указанные вп. 20 ст. 397УПК (о передаче гражданина иностранного государства, осужденного к лишению свободы судом РФ, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого осужденный является), разрешаются судом, постановившим приговор.

При этом если приговор приводится в исполнение в месте, на которое не распространяется юрисдикция суда, постановившего приговор, то согласно ч. 2 ст. 397УПК данные вопросы разрешаются судом того же уровня, а при его отсутствии в месте исполнения приговора - вышестоящим судом. В этом случае копия постановления суда по месту исполнения приговора направляется в суд, постановивший приговор (ч. 2 ст. 396УПК).

1.3. В соответствии с ч. 5 ст. 396УПК вопросы, указанные вп. 21 ст. 397УПК (о признании, порядке и об условиях исполнения приговора суда иностранного государства, которым осужден гражданин Российской Федерации, передаваемый в Российскую Федерацию для отбывания наказания), рассматриваются судом, к подсудности которого относится совершенное осужденным преступление, с учетом его квалификации поУКи места последнего проживания осужденного в Российской Федерации.

2. Согласно ч. 2комментируемой статьи при невозможности рассмотрения судом вопроса о передаче осужденного ввиду неполноты либо отсутствия необходимых сведений судья вправе отложить его рассмотрение и запросить недостающие сведения либо без рассмотрения направить обращение осужденного в компетентный орган РФ (Минюст России или ФСИН России) для сбора необходимой информации в соответствии с положениями международного договора РФ, а также для предварительного согласования вопроса о передаче осужденного с компетентным органом иностранного государства.

3. Следует иметь в виду, что, исходя из ч. 3 ст. 4ист. 10Конвенции СНГ, о решении, принятом по просьбе (ходатайству) о передаче осужденного для отбывания наказания, должно сообщаться запрашивающему государству (осужденному) в срок, не превышающий 40 дней с момента получения необходимых документов. Однако при ратификации Конвенции СНГ Россия сделала оговорку, оставив за собой право направления такого уведомления в течение 120 дней*(353).

Статья 471.Основания отказа в передаче лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является

1. В комментируемой статье определены случаи (основания) отказа в передаче лица, осужденного к лишению свободы судом РФ, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого он является. Формально данное предписание имеет диспозитивный характер ("может быть отказано..."), однако очевидно, что, по крайней мере, два из указанных оснований отказа (п. 2и4) являются исключительно императивными.

2. Следует отметить, что перечни и формулировки оснований отказа в передаче осужденного, содержащиеся в международных договорах РФ, имеют некоторые отличия от положений комментируемой статьи.

2.1. Что касается первого основания, то в ряде договоров содержится правило, в соответствии с которым передача осужденного не производится, если по законодательству государства, гражданином которого является осужденный (или государства его постоянного места жительства), деяние, за которое он был осужден, не является преступлением или не влечет за собой наказания в виде лишения свободы (см., например, ст. 3договора с Азербайджаном,п. 1 ст. 4договора с Испанией,п. 1 ст. 3договора с Кипром).

Некоторые договоры РФ допускают передачу осужденного и в том случае, когда по законодательству государства, гражданином которого является осужденный, за совершение данного деяния в качестве наказания не предусмотрено лишение свободы; при этом суд определяет по законодательству своего государства наказание, наиболее соответствующее назначенному по приговору (ст. 10Берлинской конвенции,п. 5 ст. 10договора с Финляндией).

2.2. По сравнению с предыдущей редакцией комментируемой статьи п. 2 расширен за счет включения оснований отказа, предусмотренных в его подп. "б"и"в": непризнание судом или иным компетентным органом иностранного государства приговора суда РФ либо признание судом или иным компетентным органом иностранного государства приговора суда РФ без установления порядка и условий отбывания осужденным наказания на территории иностранного государства; несопоставимость с условием и порядком отбывания осужденным наказания, определенных судом или иным компетентным органом иностранного государства.

2.3. В договорах последних лет имеются нормы, сходные с закрепленным в п. 3 ст. 471УПК положением, но они имеют несколько иное содержание. Например, в передаче осужденного может быть отказано, "если им не возмещен ущерб, нанесенный преступлением" (ст. 6Конвенции СНГ), "если не возмещен причиненный им ущерб от преступления или не исполнено иное денежное обязательство" (п. 2 ст. 4Договора с Литвой), "если осужденный не выполнил какие-либо финансовые обязательства, вытекающие из судебного решения, или если не получены достаточные, по мнению государства вынесения приговора, гарантии выполнения таких обязательств" (п. 2 ст. 3 в договорах с Францией и Марокко).

2.4. В большинстве международных договоров РФ закреплено такое обязательное условие передачи осужденного, как согласие осужденного или (в случае его неспособности свободно изъявить свою волю из-за возраста, физического или умственного состояния) согласие его законного представителя на такую передачу.

Вместе с тем отсутствие согласия осужденного или его представителя не включено в ст. 471УПК в качестве императивного основания отказа в передаче осужденного. Об обязательности согласия осужденного говорится вч. 2 ст. 470УПК лишь в связи с просьбой о передаче, представляемой в Российской Федерации компетентным органом государства, гражданином которого является осужденный. Надо полагать, что Минюст России и суды в своей практике все же будут придерживаться принципа добровольности при решении вопросов приема-передачи осужденных.

По Берлинской Конвенциисогласия осужденного не требуется, однако государства-участники, которые считают это недемократичным, могут с учетом данного фактора отказать в приеме-передаче осужденного (о таком подходе в 2002 г. заявила, например, Чехия).

Дополнительный протокол (1997 г.) к Конвенции СЕ расширил действие Конвенции, установив случаи, в которых не требуется согласие осужденного на его передачу для исполнения приговора: когда осужденный совершает побег из государства вынесения приговора на территорию другой Стороны до завершения исполнения приговора (ст. 2) и когда осужденными являются лица, подлежащие высылке или депортации на основании судебного решения (ст. 3Протокола). Однако при ратификации Протокола Российская Федерация сделала заявление о том, что не будет принимать на себя исполнение приговоров на условиях, изложенных в статье 3 Протокола*(354).

По некоторым договорам государство, вынесшее приговор, предоставляет возможность государству исполнения приговора проверить через консульское или иное должностное лицо, что согласие на передачу было дано добровольно (см., например, п. 2 ст. 7Конвенции Совета Европы,п. 2 ст. 6Договора с Афганистаном,п. 1 "d" ст. 7Договора с Анголой).

2.5. В большинстве договоров предусматривается, что лицо, переданное для исполнения приговора, не может быть привлечено на территории государства исполнения приговора к уголовной ответственности за то же деяние, в связи с которым был вынесен приговор (см., например, ст. 3Берлинской Конвенции,ст. 14Конвенции СНГ,п. 2 ст. 9договора с Испанией,ст. 16договора с Латвией,п. 2 ст. 8договора с Туркменистаном), за исключением случая, когда после его передачи приговор в государстве вынесения приговора отменен и предусмотрено новое расследование или судебное разбирательство. Кроме того, в ряде договоров содержится положение, в соответствии с которым передача не производится, если в государстве, гражданином которого является осужденный, за совершенное деяние он понес наказание или был оправдан, либо дело было прекращено, а равно если лицо освобождено от наказания компетентным органом этого государства (п. "б" ст. 4Берлинской Конвенции,ст. 3договора с Азербайджаном). Данные положения основываются на древнем правовом принципе"non bis in idem"("нельзя наказывать за одно дважды"), получившем отражение вч. 1 ст. 50Конституции ("Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление").

2.6. В некоторых договорах предусмотрено, что передача не имеет места, если на момент получения запроса о передаче срок лишения свободы, который осужденному еще предстоит отбыть, составляет менее шести месяцев (п. 1 ст. 3Конвенции СЕ,п. 3 ст. 3договора с Азербайджаном,п. 4 ст. 3договора с Кипром,п. 1.3 ст. 4договора с Литвой). При этом в исключительных случаях Стороны могут договориться о передаче, даже если срок отбывания наказания составляет менее шести месяцев.

Статья 472.Порядок разрешения судом вопросов, связанных с исполнением приговора суда иностранного государства

1. В комментируемой статьеопределены основные параметры разрешения судом вопросов, связанных с исполнением в Российской Федерации приговора суда иностранного государства.

2. В ходе судебного рассмотрения представления (обращения) о передаче российского гражданина, осужденного к лишению свободы судом иностранного государства, решается только вопрос о его соответствии законодательству РФ и применимым международным договорам РФ.

В ч. 1комментируемой статьи устанавливается, что суд выносит постановление об отказе в признании приговора суда иностранного государства, если он придет к выводу о том, что деяние, за которое этот гражданин осужден, не является преступлением по законодательству РФ либо приговор суда иностранного государства не может быть исполнен в силу истечения срока давности, а также по иному основанию, предусмотренному законодательством РФ (ст. 469,471УПК) или международным договором РФ.

Во всех остальных случаях суд выносит постановление о признании и об исполнении приговора суда иностранного государства. Содержание такого постановления определено в ч. 2комментируемой статьи.

3. Части 3и4 ст. 472УПК содержат в основном соответствующие договорной практике России правила адаптации приговора иностранного государства с целью его исполнения в соответствии с законодательством РФ.

Во многих международных договорах РФ предусматривается, что часть наказания, отбытая осужденным в государстве вынесения приговора, засчитывается в срок наказания, а при определении наказания, не связанного с лишением свободы, отбытая часть наказания принимается во внимание.

Назначенное по приговору дополнительное наказание, если оно не было исполнено, определяется судом государства исполнения приговора, если такое наказание за совершение данного деяния предусмотрено законодательством этого государства.

4. Согласно ч. 5комментируемой статьи постановление суда о признании и об исполнении приговора суда иностранного государства обращается к исполнению в порядке, установленномст. 393УПК.

5. Правовое положение переданного лица не должно ухудшиться, что подтверждается основанным на российской договорной практике правилом ч. 6комментируемой статьи, а также положениями договоров о возможности применения к переданному осужденному актов об амнистии и актов помилования, изданных как в государстве вынесения приговора, так и в государстве исполнения приговора.

5.1. В соответствии со ст. 10Конвенции СЕ государство исполнения приговора связано правовым характером и сроком наказания, установленными государством вынесения приговора. Если это наказание, однако, по своему характеру или сроку несовместимо с законодательством государства исполнения приговора или если того требует его закон, это государство может путем принятия судебного или административного решения привести это наказание в соответствие с наказанием или мерой, предусмотренными его собственным законом за совершение аналогичного правонарушения. При этом по своему характеру это наказание или мера, насколько это возможно, должна соответствовать наказанию или мере, определенным в приговоре, который подлежит исполнению, а по своему характеру или сроку они не должны ни усугублять наказание, назначенное в государстве вынесения приговора, ни превышать максимальный предел санкции, предусмотренный законом государства исполнения приговора.

Согласно п. 1 ст. 11Конвенции СЕ при преобразовании иностранного приговора компетентный орган не усугубляет положение осужденного лица и не связан никаким минимальным пределом санкции, который может быть предусмотрен законодательством государства исполнения приговора за совершенные преступления.

6. В международных договорах РФ предусматривается, что пересмотр приговора в отношении переданного осужденного может быть осуществлен только компетентным судом государства вынесения приговора (см., например, ст. 13Конвенции СЕ,ст. 15Конвенции СНГ,ст. 75Договора с Монголией).

Если после передачи осужденного для отбывания наказания приговор отменен или изменен в государстве вынесения приговора либо изданы акт об амнистии или акт помилования, копия соответствующего решения и другие необходимые документы направляются компетентному органу государства исполнения приговора. Суд этого государства разрешает вопрос об исполнении такого решения в порядке, предусмотренном для принятия решения об исполнении приговора переданного осужденного. Порядок решения таких вопросов в России определен в ч. 6 ст. 472УПК.

7. Исходя из некоторых международных договоров РФ (п. 5 ст. 11Договора с Китаем,п. 3 ст. 75Договора с Монголией и др.), если приговор в отношении осужденного, переданного для отбывания наказания в Россию, отменен и предусмотрено новое расследование или судебное разбирательство, то по получении из государства вынесения приговора копии решения об этом и других необходимых материалов вопрос о дальнейшем производстве по делу в отношении такого лица решается Генпрокуратурой РФ в соответствии с российским законодательством.

8. Согласно международным договорам РФ в отношении лица, переданного для отбывания наказания в государство исполнения приговора, наступают такие же правовые последствия осуждения, как и в отношении лиц, осужденных на территории этого государства за совершение таких же деяний (применительно к повторности, рецидиву преступления, судимости и пр.).

Статья 473. Утратила силу. -Федеральный законот 04.07.2003 N 92-ФЗ.