Глава 36. Подготовительная часть судебного заседания

Статья 261.Открытие судебного заседания

1. Подготовительная часть судебного заседания призвана облегчить решение всех необходимых вопросов в целях успешного последующего проведения судебного разбирательства.

В подготовительной части судебного разбирательства нет и не может быть самостоятельного исследования обстоятельств, поскольку на данном этапе лишь создаются материальные и процессуальные предпосылки для самостоятельного, полного и всестороннего их исследования судом и правильного разрешения дела при соблюдении законных прав и интересов всех участников уголовного судопроизводства.

В конечном итоге именно на обеспечение надлежащего проведения предстоящего судебного следствия направлены практически все действия и решения суда, осуществляемые на этом этапе.

2. Открытие судебного заседания состоит в провозглашении председательствующим судебного заседания данного суда (сообщается полное наименование суда) открытым. Далее председательствующий сообщает, какое дело будет рассматриваться. При этом называются фамилия, имя и отчество подсудимого и статья УК, по которой он обвиняется в соответствии с постановлением о назначении судебного заседания (см. коммент. кч. 1,3 ст. 231,п. 5 ч. 1,ч. 2 ст. 236). Следует помнить, что председательствующий должен выйти в зал и объявить об открытии судебного заседания и в том случае, если в назначенное время не явился кто-либо из лиц, которые должны участвовать в судебном заседании.

3. Под председательствующим имеется в виду судья, который руководит судебным заседанием при коллегиальном рассмотрении уголовного дела, а также судья, рассматривающий уголовное дело единолично (см. коммент. к п. 26 ст. 5,ч. 1,2,5 ст. 30).

4. Председательствующий в процессе, разъясняя права участникам судебного разбирательства, знакомит их с регламентом судебного заседания (см. коммент. ст. 243,257).

5. Подготовительная часть судебного заседания с участием присяжных заседателей проводится, хотя и в порядке, установленном гл. 36УПК, но с учетом требованийст. 327УПК.

6. Мировой судья рассматривает уголовное дело хотя и в общем порядке, но с изъятиями, предусмотренными ст. 321УПК (см.коммент.).

7. Подготовительная часть судебного заседания и при особом порядке судебного разбирательства является также обязательным этапом и проводится в соответствии с требованиями настоящей главы, но с учетом особенностей, изложенных в ст. 314,315УПК (см. коммент.).

8. Все действия подготовительной части совершаются в строгом порядке и в той последовательности, которая предусмотрена ст. 261-272УПК.

Статья 262.Проверка явки в суд

1. Проверка явки в суд и причин неявки отсутствующих проводятся секретарем судебного заседания до его открытия.

2. По делам о несовершеннолетних проверяется также явка педагога или психолога, указанных в ч. 3 ст. 425УПК, а также законных представителей в соответствии сост. 428УПК (см.коммент.к этой статье).

3. Доклад секретаря слушается после открытия судебного заседания.

4. В процессе доклада о явившихся и о причинах неявки отсутствующих секретарь сообщает, из какого источника это стало известно (из отметки на повестке, письменных или телеграфных сообщений, справки о болезнях, устных свидетельств явившихся лиц и т.д.).

5. По окончании доклада секретаря с разрешения председательствующего стороны могут задать ему уточняющие вопросы.

6. Судья (суд) может принять дополнительные меры к вызову не явившихся лиц, в том числе предложить (обязать) государственному(-ого) обвинителю(-я) предпринять достаточные и необходимые меры к обеспечению явки в суд лиц, указанных в списке к обвинительному заключению (обвинительному акту).

7. Секретарь судебного заседания докладывает также о нахождении в зале представителей средств массовой информации с целью реализации требований, изложенных в ч. 5 ст. 241ист. 271УПК (см.коммент.к этой статье).

Статья 263.Разъяснение переводчику его прав

1. Переводчик принимает участие в судебном заседании с момента его открытия. Поэтому уже при открытии судебного заседания председательствующим переводчик переводит участникам судебного разбирательства, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовному делу (см. коммент.к ст. 18), и сказанное судьей, и доклад секретаря, несмотря на то, что этот доклад имел место еще до того, как переводчику были разъяснены права и обязанности, предусмотренныест. 59УПК.

2. Вызов переводчика осуществляется в порядке ст. 169УПК.

3. Явившемуся по вызову переводчику председательствующий разъясняет его обязанности правильно осуществлять перевод всех осуществляемых на суде устных сообщений и оглашаемых документов. При этом переводчик предупреждается об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод по ст. 307УК, о чем у него отбирается подписка, прилагаемая к протоколу судебного заседания.

4. Переводчику разъясняется его право знакомиться с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащих занесению в протокол (п. 2 ч. 3 ст. 59УПК).

5. Переводчик обязан также изготовить копии приговора в переводе на родной язык осужденного (оправданного) для последующего вручения ему в соответствии со ст. 18УПК.

6. Переводчик обязан, в случае если приговор изложен на языке, которым подсудимый не владеет, переводить приговор вслух на язык, которым владеет подсудимый, синхронно с провозглашением приговора или после его провозглашения (ч. 2 ст. 310УПК).

7. Перевод, в соответствии со ст. 18УПК, осуществляется на языке судопроизводства, а участвующему в деле лицу, не знающему этого языка, - на его родной язык или, с его согласия, на другой язык, которым он владеет.

8. Все участвующие в деле лица пользуются услугами переводчика бесплатно. Оплата труда переводчика производится судом за счет государства (см. коммент. к ст. 131,132).

9. Правила, установленные для переводчика при переводе с одного языка на другой, распространяются и на лицо, владеющее навыками сурдоперевода (п. 6 ст. 59УПК).

Статья 264.Удаление свидетелей из зала судебного заседания

1. Вызов свидетелей в судебное заседание осуществляется в порядке, установленном ст. 188УПК, а в случае неявки в суд без уважительных причин к свидетелю могут быть применены, в соответствии сч. 2 ст. 112УПК, меры процессуального принуждения, такие, как обязательство о явке (ст. 112), привод (ст. 113), денежное взыскание (ст. 117,118).

2. Удаление свидетелей из зала судебного заседания сразу после проверки явки до начала их допроса в судебном заседании - одно из непременных условий получения от свидетелей объективных показаний.

3. Свидетели удаляются из зала для того, чтобы при заявлении и рассмотрении ходатайств (об истребовании новых доказательств или об исключении доказательств, полученных с нарушением требований УПК, об отводах) избежать обсуждения этих вопросов в присутствии свидетелей, а также для того, чтобы влияние на их показания не оказали ранее допрошенные участники уголовного судопроизводства.

4. Распоряжение об удалении свидетелей отдает председательствующий, который должен разъяснить свидетелям, где они должны находиться до момента вызова каждого из них для допроса в зале судебного заседания, а если судебное следствие продолжается более одного дня, то и сообщить, когда каждый из свидетелей должен явиться в суд.

По многоэпизодным, объемным делам, связанным с вызовом и допросом десятков, а то и сотен свидетелей, председательствующий вправе ознакомить стороны с графиком вызова свидетелей, обсудив при этом со сторонами возможность реализации требования настоящей статьи в предлагаемом порядке вызова.

5. Предпочтительно, чтобы свидетели размещались в комнате, изолированной от зала суда, с тем чтобы они не могли знать, что происходит в их отсутствие.

6. Председательствующему надлежит разъяснить свидетелям, что до допроса их судом им запрещается разговаривать с допрошенными свидетелями, предложив при этом свидетелям не обсуждать друг с другом обстоятельства дела, о которых они должны быть допрошены.

7. Судебный пристав как непосредственно в ходе судебного заседания, так и во время перерывов, исполняя распоряжения председательствующего, должен принимать достаточные и необходимые меры для реализации требований этой статьи (п. 6Инструкции о порядке исполнения судебными приставами распоряжений председателя суда, судьи или председательствующего в судебном заседании и взаимодействия судебных приставов с должностными лицами и гражданами при исполнении обязанностей по обеспечению установленного порядка деятельности судов и участия в исполнительной деятельности, утв.приказомМинюста России от 03.08.1999 N 226 (в ред.от 12.01.2004)*(186);Федеральный законот 21.07.1997 N 118-ФЗ "О судебных приставах" (в ред.от 27.07.2010)*(187)).

8. Если в ходе судебного заседания суд решил допросить в качестве свидетеля кого-либо из присутствующих в зале суда, то после вынесения постановления (определения) это лицо должно быть незамедлительно допрошено либо удалено из зала суда.

Статья 265.Установление личности подсудимого и своевременности вручения ему копии обвинительного заключения или обвинительного акта

1. Суд должен удостовериться в том, что в судебное заседание явился подсудимый. Для этого председательствующий, используя содержащиеся в деле документы, сопоставляя ответы подсудимого с соответствующими данными, имеющимися в деле, выясняет у подсудимого о его данных, упоминаемых в комментируемой статье, а также вопросы, имеющие значение не только при назначении меры наказания, но и при определении вида режима содержания в местах лишения свободы, гражданского иска, равно как и обстоятельства, исключающие возможность производства в отношении данного лица.

2. К числу данных, характеризующих личность подсудимого, могут быть отнесены: участие в боевых действиях по защите Родины, наличие государственных наград, специальных, воинских или почетных званий, ранений; данные о состоянии здоровья, наличии судимости, отбывании наказания в местах лишения свободы.

Суд вправе принять решение о возвращении дела прокурору, если представленные суду данные являются недостаточными для установления личности подсудимого и не дают основания суду сделать убедительный вывод о том, что в судебном заседании находится именно то лицо, в отношении которого будет рассматриваться уголовное дело.

3. После установления личности подсудимого и правильности всех необходимых о нем данных председательствующий выясняет своевременность вручения ему копии обвинительного заключения с приложениями или обвинительного акта, постановления прокурора об изменении обвинения (см. коммент. к ст. 222,226).

4. О порядке исчисления указанного в данной статье срока в 7 суток см. коммент.к ст. 128.

5. В ст. 222и226УПК указаны лишь предельные сроки, по истечении которых уголовное дело должно быть направлено в суд, но не определено, в течение какого времени после утверждения обвинительного заключения или обвинительного акта указанные документы должны быть вручены обвиняемому.

Анализ указанных статей позволяет сделать вывод, что обвинительное заключение и обвинительный акт должны быть вручены обвиняемому незамедлительно после выполнения прокурором действий и принятия решения, указанных в ст. 222,226УПК.

Иной вывод предполагал бы возможность незаконного удержания дела прокурором сверх установленного срока, равно как мог бы повлиять на своевременное начало судебного разбирательства.

6. В ч. 3 ст. 226УПК указывается, что копия обвинительного акта в обязательном порядке должна вручаться не только обвиняемому, но и его защитнику, в то время какч. 2 ст. 222УПК предписывает вручение копии обвинительного заключения защитнику лишь при наличии его ходатайства, думается, что с целью максимизации прав защитника в судебном заседании, и в этом случае прокурор должен вручить копию обвинительного заключения и подсудимому, и защитнику.

7. Если судебное разбирательство начато ранее семи суток со дня вручения обвиняемому копии обвинительного заключения и обвинительного акта, слушание дела должно быть отложено, даже в случае согласия подсудимого на его рассмотрение.

8. При проверке вручения копии обвинительного заключения, обвинительного акта или постановления прокурора об изменении обвинения необходимо иметь в виду, что:

а) подсудимому, не знающему языка судопроизводства, перечисленные копии должны быть вручены в тот же срок в переводе на его родной язык или другой язык, которым подсудимый владеет;

б) при обвинении нескольких лиц копии названных документов вручаются каждому подсудимому в отдельности;

в) подсудимому должны быть вручены копии указанных документов в читабельном виде и при этом не выписки или извлечения из документов.

Нарушение этих правил с неизбежностью должно повлечь возвращение уголовного дела прокурору и последующего вручения документов в надлежащем порядке и виде (см. коммент. к ст. 18,237).

Статья 266.Объявление состава суда, других участников судебного разбирательства и разъяснение им права отвода

1. При объявлении состава суда и сообщении об участвующих в деле лицах, которым в соответствии со ст. 61-72УПК может быть заявлен отвод, председательствующий называет процессуальное положение каждого, его фамилию, имя и отчество. О прокуроре сообщается его должность и классный чин, о защитнике - является ли он адвокатом, в какой юридической консультации состоит, чьи интересы представляет.

2. Председательствующий обязан сообщить об эксперте и специалисте их специальность, образование, а о переводчике - язык, на который или с которого будет осуществляться перевод.

3. Председательствующий, разъясняя право на заявление отвода, обязан указать, что отвод должен быть мотивированным и заявляться только в подготовительной части судебного заседания до начала судебного следствия. При этом председательствующему следует разъяснить, что в ходе дальнейшего судебного заседания заявление об отводе допускается лишь в случае, когда основание для отвода не было известно (см. коммент.к ч. 4 ст. 63).

4. В случае постоянно продолжающихся заявлений об отводах судьи (суду) по основаниям, уже разрешенным судом, и неоднократно отклоненных заявлениях об отводе суд вправе рассматривать данные действия как нарушение порядка в судебном заседании (см. коммент.к ст. 258).

Думается, что в такой ситуации судья с целью оптимизации судебного разбирательства вправе отклонить заявление об отводе, не удаляясь в совещательную комнату (см. коммент.к ст. 65).

5. Полагаем, что право заявить отвод разъясняется сперва подсудимому, затем потерпевшему, после чего другим участникам судебного разбирательства.

6. О порядке рассмотрения заявления об отводе судьи см. коммент.к ст. 65. К сожалению, сохранена формальная процедура рассмотрения отводов: отвод, заявленный судье, при единоличном рассмотрении рассматривается тем же судьей, хотя по общему правилу никто не может быть судьей в собственном деле.

7. В случае удовлетворения заявленного отвода всему составу суда (судьи) суд оказывается неправомочным и дело передается в порядке, установленном ст. 63,243УПК.

8. Суд вправе по своей инициативе принять решение об отводе государственного обвинителя, защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста и переводчика, если никому из них никем из участников судебного разбирательства отвода заявлено не было*(188).

Статья 267.Разъяснение подсудимому его прав

1. Председательствующий, разъясняя права подсудимому, обязан не просто их перечислить, но и убедиться, что они понятны. Хотя данная статья упоминает лишь права, предусмотренные ст. 47УПК, но разъяснение прав, которые могли быть использованы и фактически реализованы только на предварительном следствии, лишено смысла.

При этом в ст. 47не упоминается ряд прав подсудимого, представленных ему во время судебного разбирательства и предусмотренныхч. 1 ст. 198,ст. 273,275,277,278,282,289,292,293УПК (см. коммент. к этим статьям).

Эти права подсудимому могут быть разъяснены, хотя таковое разъяснение не исключает обязанности председательствующего при совершении конкретных процессуальных действий в последующем напомнить их подсудимому вновь.

2. При участии в деле нескольких подсудимых разъяснение им прав производится одновременно, но затем каждый подсудимый в отдельности опрашивается о том, понятны ли ему права, и, в случае необходимости, производится дополнительное разъяснение.

3. Полагаем, что в случае, если подсудимый является безграмотным, председательствующий обязан обеспечить его соответствующим специалистом (см. коммент.к ст. 270).

4. Законному представителю несовершеннолетнего подсудимого разъясняются его права, предусмотренные ст. 428УПК, а в необходимых случаях - ист. 53,54УПК.

5. Вызов несовершеннолетнего подсудимого осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 424УПК.

Статья 268.Разъяснение потерпевшему, гражданскому истцу и гражданскому ответчику их прав

1. Потерпевшему разъясняются его права и ответственность, предусмотренные ст. 22,42УПК, а также права, предоставленные в судебном разбирательстве и в последующих стадиях.

Если же потерпевший одновременно является и истцом, то ему разъясняются и права, предусмотренные ст. 44УПК.

2. Председательствующий вправе разъяснить частному обвинителю и его представителю права, предусмотренные ст. 42,43,ч. 4-6 ст. 246УПК.

3. Гражданскому истцу и гражданскому ответчику их права и ответственность, предусмотренные соответственно ст. 44,54УПК, разъясняются в отдельности.

4. Законным представителям и представителям потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя, а равно как и представителю гражданского ответчика председательствующий разъясняет те же процессуальные права, что и представляемым ими лицам. К сожалению, законодатель не в полной мере выровнял права потерпевшего и подсудимого.

Так, представителем потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя может быть только адвокат, и лишь в мировом суде по постановлению судьи в качестве представителя потерпевшего и гражданского истца может быть также допущен один из близких родственников либо иное лицо (ч. 1 ст. 45УПК).

В то же время в федеральном суде в качестве защитника наряду с адвокатом может быть допущен один из близких родственников или иное лицо (ч. 2 ст. 49УПК) (см. коммент. кст. 45,55).

5. В случае проведения судебной экспертизы в отношении потерпевшего ему разъясняются права, предусмотренные ч. 4 ст. 195УПК.

6. В случае если в судебном заседании будет установлено, что потерпевшему по его ходатайству прокурором не была вручена копия обвинительного заключения, суд вправе предоставить потерпевшему время для ознакомления с обвинительным заключением, обязав прокурора вручить потерпевшему указанный документ (ч. 2 ст. 222УПК).

Статья 269.Разъяснение эксперту его прав

1. Помимо прав, предусмотренных в ст. 57УПК, эксперт имеет права, перечисленные вч. 5 ст. 199,ч. 2 ст. 200,ч. 1 ст. 201,ч. 2 ст. 205,ч. 3 ст. 282УПК, которые в соответствующих случаях председательствующий вправе разъяснить эксперту.

2. Одновременно эксперту разъясняются его обязанности и он предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложного заключения, предусмотренной ст. 307УК, и о дополнительной ответственности пост. 308УК, как это следует из неудачной редакциист. 25,ч. 5 ст. 164УПК, ибо эксперт не является субъектом состава преступления, предусмотренного ст. 308 УК.

Статья 270.Разъяснение специалисту его прав

1. По смыслу ч. 1 ст. 58ич. 2 ст. 166УПК к специалистам следует отнести и стенографистов, и лиц, оказывающих помощь безграмотному подсудимому, ибо в уголовном процессе не может быть участников, чей процессуальный статус не определен нормами уголовно-процессуального закона.

2. Председательствующий разъясняет специалисту также его права и обязанности, предусмотренные ч. 5 ст. 164,ст. 117,ч. 2 ст. 290УПК.

3. Председательствующий должен предупредить специалиста, что в случае неисполнения им как участником уголовного судопроизводства процессуальных обязанностей на него может быть наложено денежное взыскание в размере до 2500 руб. в порядке, определенном ст. 117,118УПК.

Председательствующий предупреждает специалиста об уголовной ответственности за заведомо ложные показания, предусмотренной ст. 307УК.

4. В судебном производстве специалист может привлекаться к осмотру местности, следственному эксперименту, освидетельствованию (ст. 287,288,290УПК), равно как и к производству следственных действий в досудебном производстве. Но при этом вч. 5 ст. 164УПК неожиданно и ошибочно указывается, что в случае участия специалиста в производстве следственного действия он предупреждается об ответственности, предусмотреннойст. 307,308УК. Но, поскольку специалист не является субъектом данных преступлений, в уголовном судопроизводстве он не может нести уголовной ответственности по данным статьям УК.

Статья 271.Заявление и разрешение ходатайств

1. Ходатайства, поступившие в суд после назначения дела к слушанию, но до начала судебного разбирательства, подлежат обязательному разрешению в подготовительной части судебного заседания. Но и до начала судебного заседания председательствующий, в целях реализации данных ходатайств, вправе совершить подготовительные действия (запрашивать справки, характеристики и т.д.).

2. Ходатайства могут быть заявлены как устно, так и письменно, но при этом они должны быть мотивированы, как и возражения против их удовлетворения.

3. Председательствующий, опрашивая стороны о наличии у них ходатайств, указанных в ч. 1 ст. 271УПК, должен опросить каждого участника судебного разбирательства отдельно.

4. Как правило, ходатайства участников судебного разбирательства надлежит разрешать непосредственно после из заявления и обсуждения.

Оставление ходатайств без принятия решения противоречит смыслу комментируемой статьи.

Суд может рассмотрение какого-либо ходатайства отложить на более позднее время, не рассматривая ходатайства по существу сразу после его заявления. Например, рассмотрение ходатайства о необходимости проверки заявления подсудимого о применении незаконных методов следствия требует определенное время. Но в любом случае ходатайства о вызове новых свидетелей, экспертов, специалистов, об истребовании вещественных доказательств и документов подлежит рассмотрению непосредственно при их заявлении.

5. Определение (постановление) по заявленному ходатайству, в зависимости от сложности принятия решения, может быть принято в зале суда (протокольное) или в совещательной комнате (в виде отдельного акта).

6. В данной статьеговорится только о пополнении доказательств либо об исключении недопустимых доказательств. Однако участники судебного разбирательства вправе заявлять и иные ходатайства, связанные с определением круга участников судебного разбирательства и движением дела (о признании потерпевшим, гражданским истцом в случае ошибочного невынесения постановления в досудебном производстве, приостановления дела либо отложении его слушанием, производстве процессуальных действий, возвращения уголовного дела прокурору, а также о прекращении дела, об обеспечении гражданского иска или возможной конфискации имущества)*(189).

7. Выполняя требования ч. 4настоящей статьи, суд должен учитывать, соответствуют ли перечисленные лица статусу свидетелей и специалиста, указанных вст. 56,58УПК.

8. В соответствии с ч. 3 ст. 271УПК лицо, которому судом в подготовительной части отказано в удовлетворении ходатайств, вправе в ходе судебного следствия заявить его вновь. Однако это не должно носить характера комплексного злоупотребления участниками уголовного судопроизводства своим правом, когда последовательно одно и то же ходатайство, при его неудовлетворении, заявляется другим участником уголовного судопроизводства.

9. Суд вправе оставить повторное ходатайство без рассмотрения, если в обосновании ходатайства приведены те же данные, что и в первом ходатайстве*(190).

Статья 272.Разрешение вопроса о возможности рассмотрения уголовного дела в отсутствие кого-либо из участников уголовного судопроизводства

1. Комментируемая статьярассматривает последствия неявки не только тех участников уголовного судопроизводства, указанных вгл. 6и7УПК, но и иных участников уголовного судопроизводства, указанных вгл. 8(см.коммент.к ст. 253).

2. О последствиях неявки подсудимого, защитника, потерпевшего, гражданского истца см. коммент.к ст. 247-250.

3. Решение вопроса о возможности продолжения судебного разбирательства в случае отсутствия кого-либо из участников уголовного судопроизводства должно быть оформлено в виде определения (постановления) суда, как правило, протокольно и не может носить характера отложенного решения в судебное следствие.

4. Безусловным основанием для отложения судебного разбирательства является неявка переводчика, государственного обвинителя, частного обвинителя по уважительной причине, потерпевшего, когда его явка признана судом обязательной (ч. 2 ст. 249УПК), подсудимого, за исключением случаев, указанных вст. 247УПК, защитника в случаях, указанных вст. 51УПК. Неявка без уважительной причины потерпевшего по делам частного обвинения влечет прекращение дела (ч. 3 ст. 249УПК). Неявка гражданского истца, его представителя может не препятствовать рассмотрению дела, поскольку согласност. 250УПК за гражданским истцом сохраняется право предъявить иск в порядке гражданского судопроизводства.