Глава 22. Предварительное следствие

Статья 162.Срок предварительного следствия

1. Закрепление сроков предварительного расследования в нормах уголовно-процессуального законодательства способствует быстроте и активности расследования, не допускает волокиты и медлительности при производстве по уголовному делу. Комментируемая статьяустанавливает сроки только для расследования уголовных дел в форме предварительного следствия. О сроках дознания см. коммент. кст. 223,224.

2. Срок предварительного расследования исчисляется в месяцах (см. коммент.к ст. 128) со дня возбуждения уголовного дела и до дня его направления прокурору с обвинительным заключением или постановлением о передаче его в суд для рассмотрения вопросов о применении принудительных мер медицинского характера либо до дня вынесения постановления о прекращении производства по уголовному делу.

3. В срок предварительного следствия не входит время на обжалование следователем решения прокурора в случае возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков со своими письменными указаниями, а также время, в течение которого прокурор рассматривает поступившее к нему уголовное дело (см. коммент. к гл. 31ист. 439), или в течение которого уголовное дело было приостановлено (см.коммент.к гл. 28).

4. Продление срока предварительного следствия не ставится в зависимость от тяжести совершенного преступления. При решении этого вопроса учитывается только особая сложность уголовного дела или исключительная ситуация, возникшая при производстве по уголовному делу.

5. При необходимости продления срока предварительного следствия следователь выносит о том соответствующее постановление и представляет его руководителю следственного органа не позднее пяти суток до дня истечения срока предварительного следствия. В постановлении о продлении срока предварительного следствия должно быть отражено: когда было возбуждено уголовное дело и по какой статье УК, когда лицо задержано по подозрению в совершении преступления, когда предъявлено обвинение (сущность обвинения), какая и когда избрана мера пресечения, наложен ли арест на имущество, формулируются основания для продления срока предварительного следствия и указываются фактические обстоятельства, подлежащие дальнейшему выяснению.

6. В случае, когда несколько уголовных дел были объединены в одно производство (см. коммент.к ст. 153), срок предварительного следствия определяется по уголовному делу, имеющему наиболее длительный срок предварительного расследования.

7. Решение о сроках возобновления предварительного следствия, в случаях, когда по соответствующим основаниям оно было приостановлено (см. коммент.к ст. 208), и в случаях возвращения прокурором уголовного дела на дополнительное расследование (см.коммент.к ст. 221), принимается руководителем следственного органа и не может превышать одного месяца со дня поступления уголовного дела к следователю.

Статья 163.Производство предварительного следствия следственной группой

1. Фактическим основанием для производства предварительного следствия группой следователей является сложность или большой объем уголовного дела; юридическим основанием - решение руководителя следственного органа о производстве предварительного следствия следственной группой, о чем выносится соответствующее постановление или указывается в постановлении о возбуждении уголовного дела.

2. В случае, когда подозреваемый или обвиняемый, их защитники заявили отвод одному или нескольким следователям следственной группы, то решение о замене принимается руководителем следственного органа. После этого состав всей следственной группы вновь объявляется подозреваемому или обвиняемому.

3. Уголовное дело, расследование по которому осуществляется следственной группой, принимает к своему производству руководитель следственной группы, о чем выносит соответствующее постановление.

4. Все указания по руководству работой следственной группы, в том числе и поручения о производстве следственных действий конкретным членам следственной группы, даются в письменном виде и приобщаются к материалам уголовного дела.

5. Следователи, члены следственной группы имеют право проводить следственные действия только после согласования с руководителем следственной группы или на основании его письменного поручения.

6. Решения по движению уголовного дела принимает руководитель следственной группы единолично, о чем выносит соответствующие постановления за своей подписью.

7. Комментируемая статьядает право руководителю и членам следственной группы участвовать в следственных действиях, производимых другими следователями.

Статья 164.Общие правила производства следственных действий

1. Под следственными действиями в уголовном процессе понимаются урегулированные нормами уголовно-процессуального законодательства такие процессуальные действия, осуществляемые следователем, дознавателем, целью которых является обнаружение, собирание и проверка сведений, имеющих значение для уголовного дела.

2. Комментируемая статьясодержит общие правила для производства всех следственных действий, предусмотренных УПК. Нормативные положения, касающиеся особенностей проведения конкретных следственных действий, содержатся в соответствующих статьях УПК, регламентирующих их производство. Несмотря на то что в комментируемой статье упоминается только следователь, ее положения распространяются также и на дознавателя.

3. Следственные действия могут быть произведены только следователем, дознавателем при наличии возбужденного уголовного дела. Исключение составляют только два следственных действия - осмотр места происшествия и освидетельствование (см. коммент. к ст. 176и179).

4. Проведение следственных действий по приостановленному уголовному делу не допускается (см. коммент.к ст. 209).

5. Все следственные действия могут быть разделены на следующие группы: требующие вынесение постановления следователя (см. коммент. к ст. 178,179,182и183) и не требующие этого властно-организационного процессуального действия; следственные действия, на проведение которых требуется получение судебного разрешения (см. коммент. кп. 4-9,11и12 ч. 2 ст. 29), и следственные действия, которые могут быть произведены следователем, дознавателем самостоятельно; следственные действия, которые требуют участия понятых (см.коммент.к ст. 170), и следственные действия, которые этого не требуют; следственные действия, для проведения которых требуется наличие доказательств (например, обыска или выемки - см. коммент. к ст. 182, 183), и следственные действия, для осуществления которых наличие доказательств не требуется (например, достаточно результатов оперативно-розыскных мероприятий).

6. Уголовно-процессуальный кодекс выделяет также и неотложные следственные действия (см. коммент.к ст. 157).

7. Не терпящими отлагательства при производстве следственного действия в ночное время являются случаи, когда есть доказательства того, что, например, лицо может уничтожить какие-либо вещественные доказательства, попытаться скрыться от следствия или дознания. К исключительным случаям может быть отнесена и сложившаяся следственная ситуация, когда следственное действие, начатое в дневное время суток, из-за его продолжительности невозможно закончить до 22 часов. Ограничение на производство следственных действий в ночное время относится ко всем без исключения следственным действиям.

8. Следователь, дознаватель вправе привлечь к участию в следственном действии других участников уголовного процесса, предварительно удостоверившись в их личности на основании официальных документов (паспорт, права, удостоверение личности и т.д.). Им разъясняются их права и обязанности, ответственность и порядок проведения следственного действия с той степенью детализации, которая позволяет получить общее впечатление о его сущности и процедуре, гарантирующей надлежащее исполнение ими своих прав и обязанностей.

9. При производстве следственного действия следователь, дознаватель имеют право применить различные технические средства в целях, предусмотренных комментируемой статьей, разъяснив участникам следственного действия принцип их работы, о чем делается соответствующая отметка в протоколе.

10. Если в ходе проведения следственного действия принимают участие сотрудники оперативного подразделения, кинологической службы, участковые уполномоченные и т.д., то в протоколе необходимо отразить их фамилию, имя, отчество, должность и специальное звание.

11. Ход и результаты следственного действия фиксируются в протоколе следственного действия (см. коммент.к ст. 166).

Статья 165.Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

1. Следственные действия, которые затрагивают конституционные права и свободы граждан, проводятся только на основании судебного разрешения. Перечень этих следственных действий содержится в п. 4-9и11 ч. 2 ст. 29УПК.

2. Признав, что для проведения следственного действия, на которые необходимо получить судебное разрешение, имеется фактическое основание, следователь, дознаватель выносит постановление о возбуждении ходатайства о его производстве.

3. К постановлению целесообразно приложить заверенные подписью следователя копии соответствующих материалов уголовного дела, подтверждающих законность и обоснованность ходатайства.

4. Перед тем как направить ходатайство в суд, следует получить соответственно согласие прокурора или руководителя следственного органа, которое фиксируется письменной резолюцией последнего на постановлении о возбуждении ходатайства.

5. Время поступления ходатайства в суд должно быть отражено в журнале приема входящей корреспонденции в канцелярии суда, а также зафиксировано на сопроводительном письме с указанием фамилии и должности принявшего его работника суда.

6. Ходатайство рассматривается единолично судьей, поименованным в ч. 2комментируемой статьи. О времени судебного заседания по рассмотрению ходатайства судья уведомляет следователя и прокурора.

7. В случае если инициатор ходатайства самолично доставил его в суд, председателю суда или лицу, исполняющему его обязанности, целесообразно принять меры к незамедлительному или, по крайней мере, скорому открытию судебного заседания.

8. Участие в судебном заседании прокурора и (или) следователя является их правом, а не обязанностью. Однако в случае опасений, что ходатайство может оказаться неудовлетворенным, такое участие целесообразно.

9. Текст комментируемой статьиобходит молчанием вопрос о том, вправе ли прокурор и (или) следователь выступать в судебном заседании с обоснованием заявленного ходатайства или обязаны ли они давать дополнительные объяснения судье? Ответ на этот вопрос, как и на вопрос, имеет ли право судья запрашивать дополнительную информацию по делу, представляется безусловно положительным.

10. В случае если ни следователь, ни прокурор не принимали участия в судебном заседании, судья, вынесший решение, обязан принять меры к незамедлительному уведомлению инициатора ходатайства о принятом решении. Время дорого!

11. Присутствие в судебном заседании по рассмотрению ходатайства о производстве следственного действия обвиняемого, подозреваемого, их представителей, других участников уголовного процесса законом не предусмотрено.

12. Для случаев, не терпящих отлагательства, которые в ч. 5комментируемой статьи именуются исключительными, ст. 165 рассматривает правила, относящиеся только к следственным действиям, прямо в этой части статьи названным.

13. В качестве исключительных случаев, дающих право на производство указанных в комментируемой статьеследственных действий без судебного разрешения, следует рассматривать ситуации, при которых есть достаточные данные полагать, что промедление с производством соответствующих следственных действий может повлечь: 1) совершение нового преступления, в частности, убийства или оставление без помощи человека, находящегося в беспомощном состоянии; 2) уничтожение важного вещественного доказательства; 3) уничтожение больших материальных или иных ценностей; 4) исчезновение преступника; 5) совершение самоубийства.

14. В практике нередки ситуации, когда судьи по разным причинам не принимают своевременно решений, предусмотренных комментируемой статьей. В случае если судья в течение предписанных ему законом 24 часов не принял решения по ходатайству о производстве следственного действия, создавшаяся ситуация также должна рассматриваться как исключительный случай. Следователь в этом случае с согласия руководителя следственного органа может решиться произвести соответствующие следственные действия по своему постановлению. Однако в этом случае судье не предоставляется права проверки законности проведенного следственного действия. Причина вполне понятна: в этом случае возникают обоснованные сомнения в беспристрастности оценки конкретным судьей или его коллегами принятого следователем решения.

Статья 166.Протокол следственного действия

1. Протокол представляет собой процессуальный документ, который составляется следователем, дознавателем для письменного закрепления хода, содержания и полученных результатов следственного или иного процессуального действия, например, при ознакомлении обвиняемого, подозреваемого с постановлением о назначении экспертизы или при ознакомлении с материалами уголовного дела по окончании предварительного расследования.

2. Комментируемая статьясодержит единые правила для составления протоколов следственных и иных процессуальных действий.

3. Протоколы следственных действий являются доказательствами по уголовному делу (см. коммент.к ст. 74).

4. Протокол составляется по ходу проведения следственного действия или сразу после его окончания. В последнем случае целесообразно использовать для фиксации хода и содержания следственного действия диктофон (аудиозапись должна храниться в запечатанном пакете с материалами уголовного дела).

5. Если при производстве следственного действия применялись стенографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись, то они должны быть произведены от начала следственного действия до его окончания. Фиксирование этими способами части или частей следственного действия не допускается. Дополнения и замечания к следственному действию, сделанные его участниками, подлежат занесению в протокол и фиксации с помощью указанных технических средств.

6. В протоколе указываются технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования. Например, если на месте совершения преступления были обнаружены следы пальцев рук, то в протоколе необходимо отразить, с применением какого технического средства они были выявлены, были ли сфотографированы и каким образом изъяты с носителя, во что упакованы, номер печати, наличие росписей понятых и дознавателя, следователя.

7. Протокол должен быть написан грамотным и ясным языком. Не допускается использования при написании протокола двусмысленных выражений. Следует помнить, что сведения, содержащиеся в протоколе следственного действия, являются доказательствами по уголовному делу и должны восприниматься однозначно всеми, кто будет с ними знакомиться. Особо ценится последовательность и полнота фиксации хода и результатов следственного действия.

8. По окончании проведения следственного действия протокол должен быть предъявлен для ознакомления всем участникам (зачитывается вслух или дается для личного ознакомления). Все замечания, дополнения, исправления должны быть занесены в протокол, оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

9. Для обеспечения безопасности потерпевшего, его представителей, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не указывать данных об их личности. В этом случае выносится соответствующее постановление, в котором приводятся обоснованные фактические данные, указывающие на наличие угрозы безопасности указанным встатьелицам. Наличие угрозы должно быть реальным, а не мнимым, что оценивается следователем исходя из сложившейся следственной ситуации. Далее в постановлении указывается решение следователя сохранить в тайне данные об участнике следственного действия, приводится его псевдоним и образец подписи. Указанное решение подлежит обязательному согласованию с руководителем следственного органа, о чем делается отметка в постановлении.

Постановление помещается в конверт, который опечатывается, удостоверяется подписью следователя и приобщается к материалам уголовного дела.

Статья 167.Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия

1. Если подозреваемый, обвиняемый или иное лицо, участвующее в следственном действии, отказывается подписать протокол следственного действия, то в этом случае следователь должен попросить объяснить причину отказа и внести об этом запись за своей подписью или предоставить сделать это самостоятельно отказавшемуся от подписи лицу. Если лицо не желает сообщить причины своего отказа от подписания протокола следственного действия, то об этом также делается отметка в протоколе следственного действия, например: "Причины отказа от подписания протокола следственного действия обвиняемый (фамилия, инициалы) сообщить отказался. Подпись следователя".

2. Комментируемая статьяпредусматривает также и правила удостоверения протокола следственного действия, произведенного с участием лиц, которые в силу своих физических недостатков или состояния здоровья не могут это сделать самостоятельно. Представляется, что эти положения могут быть распространены и на лиц, которые не могут ознакомиться с протоколом и подписать его в случае своей безграмотности. В этом случае в вводной части протокола следственного действия обязательно должно содержаться указание на то, что участвующее в следственном действии лицо не может читать и (или) писать.

3. Следователь производит ознакомление этих лиц с текстом протокола в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых. Число понятых, присутствующих при ознакомлении лица с протоколом следственного действия, должно быть не менее двух и они не должны быть заинтересованы в исходе уголовного дела. Следователь должен удостовериться в их личности (фамилия, имя, отчество, место жительства) на основании предъявленного паспорта, прав или иного удостоверения личности, о чем сделать отметку в протоколе.

Приглашенные для удостоверения записи в протоколе следственного действия лица должны спросить участника следственного или иного процессуального действия, почему оно не может подписать протокол, затем в слух зачитать текст и спросить лицо, соответствует ли прочитанное содержанию проведенных ранее действий и данных ранее показаний. После этого они своими подписями подтверждают содержание протокола и факт невозможности его подписания.

Статья 168.Участие специалиста

1. В качестве специалиста для участия в следственных или судебных действиях может быть вызвано любое незаинтересованное в деле лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для оказания содействия в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств, а также в применении технических средств.

2. Решение о приглашении специалиста в каждом конкретном случае принимает следователь единолично. Обязательным является присутствие врача при осмотре трупа и при эксгумации трупа (см. коммент.к ст. 178).

3. Перед проведением следственного действия следователь должен удостовериться в его компетентности и в отношении к обвиняемому или подозреваемому. Факт этого отношения должен быть отражен в протоколе следственного действия.

4. О правах и обязанностях специалиста см. коммент.к ст. 58.

5. Об основаниях и процессуальном порядке отвода специалиста см. коммент.к ст. 71.

6. Кроме оказания помощи следователю или дознавателю в организации и проведении следственных действий, специалист может провести исследование отдельных вопросов, связанных с материалами уголовного дела (в том числе и в стадии возбуждения уголовного дела), и по результатам этого исследования дать заключение. По смыслу ч. 2 ст. 74УПК заключение специалиста должно признаваться в качестве доказательства.

7. Требование о вызове специалиста должно быть обязательным для руководителя организации, предприятия, учреждения, где он работает.

8. За отказ или уклонение от выполнения своих обязанностей на специалиста может быть наложено денежное взыскание в порядке ст. 118УПК.

9. Специалист обязан не разглашать данных предварительного расследования, о чем у него может быть взята подписка в соответствии со ст. 161УПК.

Статья 169.Участие переводчика

1. Участники уголовного процесса, не владеющие языком, на котором ведется судопроизводство, обеспечиваются услугами переводчика (см. коммент.к ст. 18).

2. Следователь, дознаватель перед назначением переводчика должны убедиться в его компетентности. О назначении лица переводчиком следователь, дознаватель выносят постановление. Постановление о назначении переводчика обязательно для исполнения должностными лицами учреждений, предприятий, организаций, где он работает.

3. Перед переводом постановления о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительного заключения или обвинительного акта переводчику должна быть разъяснена ответственность за заведомо неправильный перевод (ст. 307УК) и разглашение данных предварительного расследования (ст. 310УК), а также его права и обязанности, предусмотренныест. 58УПК, о чем составляется отдельный протокол.

4. Во всех остальных случаях права, обязанности и ответственность переводчику разъясняются перед началом следственного действия, о чем делается отметка в протоколе.

5. Переводчик за отказ или уклонение от перевода к уголовной ответственности не привлекается. В этом случае на переводчика может быть наложено денежное взыскание (см. коммент.к ст. 117).

6. По окончании работы переводчик имеет право на вознаграждение, которое относится к судебным издержкам (см. коммент.к ст. 131). При этом составляется постановление об оплате его услуг и направляется в финансово-экономический отдел. К постановлению прилагаются: заверенная надлежащим образом копия договора между переводчиком (организацией, предоставляющей услуги перевода);счет-фактурас указанием стоимости услуг перевода за часы или количество знаков переведенного текста; график работы переводчика с указанием даты, времени его работы или количества знаков переведенного текста, а также наименования следственных действий, в которых он принимал участие.

7. Если подозреваемый или обвиняемый не желают участия в деле переводчика, хотя очевидно, что они недостаточно владеют языком, на котором ведется уголовное судопроизводство, дознаватель, следователь или суд обязаны обеспечить участие переводчика*(137).

8. Неудовлетворение ходатайства подозреваемого, обвиняемого или подсудимого об обеспечении его переводчиком, ввиду слабого знания языка, на котором ведется уголовное судопроизводство, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и должно повлечь отмену приговора*(138).

9. Об отводе переводчика см. коммент.к ст. 69.

Статья 170.Участие понятых

1. Участие понятых обязательно при производстве следующих следственных действий: осмотр (ст. 177УПК), осмотр трупа и эксгумация трупа (ст. 178), следственный эксперимент (ст. 181), обыск (ст. 182), выемка (ст. 183), осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений (ч. 5 ст. 185), осмотр и прослушивание фонограммы контроля и записи телефонных и иных переговоров (ч. 7 ст. 186), предъявление для опознания (ст. 193), проверка показаний на месте (ст. 194УПК). Во всех остальных случаях присутствие понятых при производстве следственных действий определяется исходя из ходатайства сторон или собственной инициативы следователя на основании вынесенного им соответствующего постановления.

2. Так, при производстве освидетельствования комментируемая статьяне требует обязательного присутствия понятых. Однако в ситуации, когда подозреваемый освидетельствуется на предмет наличия на теле, например, следов красящего химического вещества ("химловушка") и с этих мест берутся на ватный тампон смывы, то присутствие понятых в этом и аналогичных случаях целесообразно.

3. О том, кто может присутствовать в качестве понятых, об их правах и обязанностях, а также об ограничении на участие в качестве понятого см. коммент.к ст. 60.

4. В случаях, когда следственные действия производятся в труднодоступной местности (в горах, в таежной или заболоченной местности и т.д.), при отсутствии надлежащих средств сообщения (когда к месту его проведения возможно добраться только на вертолете, вездеходе или необходим длительный пеший переход) и если производство следственного действия связано с опасностью (например, в условиях проведения боевых операций, чрезвычайного положения и т.д.), дознаватель, следователь вправе провести следственные действия, указанные в ч. 1комментируемой статьи, и без участия понятых. Об этом решении делается отметка в протоколе следственного действия. Вместе с тем представляется целесообразным вынести об этом решении отдельное мотивированное постановление.

5. Комментируемая статьясодержит требование к минимальному количеству понятых, привлекаемых к участию в следственном действии, - не менее двух.

6. Перед началом следственного действия следователь, дознаватель должны удостовериться в их личности на основании документов (паспорт, права, удостоверение личности и т.д.). В протоколе следственного действия необходимо указать фамилию, имя, отчество и место жительства понятых, затем разъяснить им цель проводимого следственного действия, их права и обязанности, ответственность за разглашение данных предварительного следствия (см. коммент.к ст. 161), о чем сделать отметку в протоколе за подписями понятых.

7. Понятые обязаны удостоверить факт, ход и результаты действий, производившихся в их присутствии. Для реализации этого требования необходимо, чтобы все действия следователя, дознавателя происходили при непосредственном визуальном наблюдении понятых. При обнаружении следов преступления, предметов и документов, имеющих отношение к находящемуся в производстве уголовному делу, следует обратить на это обстоятельство внимание понятых.

8. Понятые имеют право делать замечания по поводу произведенных действий, которые обязательно должны быть занесены в протокол соответствующего следственного действия.