Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Российский нотариат проблемы теории и правоприменения. Монография
.pdf
иными документами, которые признаются в России в качестве документов,
удостоверяющих личность лиц без гражданства1.
При установлении нотариусом правосубъектности иностранного
физического лица необходимо помнить, что в разных странах возраст и
основания наступления полной дееспособности до достижения этого
возраста различны. Например, Закон о дееспособности Шотландии 1991 года
признает дееспособными лиц, достигших 16 лет2. В Дании, Франции,
Италии, Португалии, Испании этот возраст установлен в 18 лет3. В США в
одних штатах полная дееспособность наступает с 18 лет, в других до
достижения этого возраста (с 16, 17 лет)4.
Как и в Российской Федерации, в зарубежных странах вступление в
брак влечет за собой наступление полной дееспособности. Брачный возраст
в разных государствах колеблется от 15 до 18 лет. Он может быть снижен по
решению суда или иного компетентного органа. В некоторых случаях
требуется согласие родителей брачующихся на снижение брачного возраста.
К примеру, в ЮАР разрешается вступать в брак с 18 лет. При этом брачный
возраст может быть снижен с согласия родителей и с учетом традиций места
проживания девушки и юноши5. Требования к брачному возрасту могут
отличаться в зависимости от пола будущего супруга. В частности, в
Индонезии вступать в брак разрешается с 21 года. Однако брачный возраст
может быть снижен до 19 лет для мужчин и 16 лет для женщин, но с
1
Статья 10 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении
иностранных граждан в Российской Федерации» // Российская газета. 31.07.2002. № 140.
2
См.: Age of Legal Capacity (Scotland) Act 1991. Официальный текст Закона на сайте:
http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1991/50/contents.
3
URL: http://www.bionetonline.org/english/content/gh_leg1.htm (дата обращения:
03.03.2011).
4
URL: http://www.quizlaw.com/trusts_and_estates/what_is_legal_capacity.php (дата
обращения: 07.09.2013).
5
См.: Civil Union Act 2006 of Republic of South Africa. Официальный текст Закона на
сайте: http://www.pmg.org.za/bills/061109B26b-06.pdf.
71
согласия родителей1. Согласно статьям 731-737 Гражданского кодекса
Японии мужчины могут вступать в брак с 18 лет, женщины – с 16 лет2. В
большинстве европейских стран гражданам разрешается вступать в брак с 18
лет, брачный возраст может быть снижен до 16 лет по согласованию с
компетентным государственным органом. Такое правило установлено в
законодательстве Австрии, Бельгии, Болгарии, Венгрии, Ирландии, Италии,
Чехии, Кипре, Греции, Германии и др. В Эстонии и Дании при наличии
особых обстоятельств государственный орган может разрешить снизить
брачный возраст до 15 лет3.
Основания и порядок признания гражданина недееспособным или
ограниченно дееспособным в зарубежных странах устанавливаются либо в
гражданском законодательстве, регулирующем статус физического лица,
либо в специальных нормативных актах, посвященных именно этому
вопросу. В частности, в Великобритании таким актом является Закон о
ментальной (душевной) дееспособности 2005 года4. Этот Закон
предусматривает возможность признания лица недееспособным по причине
психического расстройства только после того, как исчерпаны все возможные
медицинские средства и способы излечения человека.
Статья 1197 Гражданского кодекса РФ устанавливает правило,
согласно которому физическое лицо, не являющееся дееспособным по
своему личному закону, не имеет права ссылаться на отсутствие у него
дееспособности, если оно признается дееспособным по месту совершения
сделки. Исключение составляют случаи, когда другая сторона знала или
должна была знать об отсутствии дееспособности у этого лица. Таким
1
URL: http://en.wikipedia.org/wiki/Marriageable_age#cite_note-30 (дата обращения:
09.03.2013).
2
URL: http://tokyo.usembassy.gov/e/acs/tacs-7114a.html (дата обращения: 08.09.2013).
3
URL: http://en.wikipedia.org/wiki/Marriageable_age#cite_note-30 (дата обращения:
03.03.2011).
4
Mental Capacity Act 2005. Официальный текст Закона на сайте:
http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2005/9/contents.
72
образом, законодатель защищает добросовестную сторону в сделке и
обеспечивает стабильность гражданского оборота.
Как известно, иностранное юридическое лицо – это лицо, учрежденное
в соответствии с законодательством иностранного государства. Именно
личный закон юридического лица определяет, какие органы могут
действовать от его имени, каков объем их полномочий и в каких пределах
допустимо устанавливать ограничение этих полномочий, по каким
основаниям такое лицо утрачивает правоспособность и т.п. Кроме того,
личный статут компании определяет, какого рода сделки оно может
заключать и, наоборот, какие сделки для него недопустимы. В научной
литературе также можно встретить термин «национальность», который
является многозначным и понимается либо как личный закон (личный
статут) компании либо как ее государственная принадлежность1.
Вопрос об определении личного закона юридического лица решается в
разных странах по-разному. В целом, можно выделить следующие критерии
установления национальной принадлежности такого субъекта.
Критерий инкорпорации или места учреждения юридического лица.
Согласно п. 1 ст. 1201 Гражданского кодекса РФ личным законом
юридического лица в России считается право страны, где такое лицо
учреждено, то есть зарегистрировано в реестре. В законодательстве
Великобритании, США и других стран англосаксонской системы права,
Бразилии, Китае, Мексике предусматривается аналогичное правило. Таким
образом, если юридическое лицо учреждено в Китае и там зарегистрирован
его устав, то оно является юридическим лицом китайского права.
Следовательно, содержание его правоспособности, а также требования к
1
См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. М.: Спарк, 2002. С. 364.
73
учредительным документам и органам управления будут определяться по
китайскому законодательству1.
Важно отметить, что в научной доктрине существует неоднозначное
отношение к закреплению в отечественном законодательстве критерия
инкорпорации, который позволяет беспрепятственно действовать на
территории Российской Федерации так называемым «компаниям почтового
ящика», создаваемым в оффшорных юрисдикциях. Законодательство таких
юрисдикций либо не предусматривает требования к минимальному размеру
уставного капитала, либо устанавливает небольшой размер такого капитала,
что, естественно, не может служить гарантией защиты интересов кредиторов
юридического лица на территории России. В противоположность
указанному критерию отвергнутый отечественным законодателем критерий
места нахождения административного центра компании, по мнению
немецких ученых, позволяет применять к фактически действующей на
территории государства иностранной компании требования этой страны и
делает излишним прилагать особые усилия по защите внутреннего оборота
от недобросовестных юридических лиц, зарегистрированных в оффшоре2.
Критерий места нахождения (оседлости) юридического лица.
Правоспособность юридического лица в этом случае определяется по
закону места его нахождения, под которым понимается, как правило, место
нахождения его органов управления (совета директоров, правления и т.п.).
Такой критерий закреплен в законодательстве Франции, ФРГ, Австрии,
Швейцарии, Польши, Латвии, Эстонии, Испании. К примеру, согласно § 24
1
Правовой статус китайских компаний определяется Законом КНР «О компаниях» от
29.12.1993г. (в редакции от 27 октября 2005 г.) // URL: http://www.legal-way.ru/corp15.php
(дата обращения: 20.09.2013).
2
См.: Аухатов А.Я. Перенесение местонахождения правления российского юридического
лица за границу и иностранного юридического лица на территорию России // Бизнес,
менеджмент и право. 2010. № 1 (20). С. 92-96.
74
Германского гражданского уложения, местом нахождения организации
признается местность, где осуществляется управление этой организацией1.
Критерий места деятельности юридического лица.
Под местом деятельности юридического лица понимается основное
место его производственной деятельности. К примеру, организация
зарегистрирована в одном государстве, а разработку недр осуществляет в
другом. Так, в Законе о компаниях Индии 1956 года применительно к
иностранным компаниям особо оговаривается, что на юридическое лицо,
учрежденное в соответствии с законами иностранного государства, будет
распространяться действие законодательства Индии, если оно ведет свой
бизнес в этой стране2. В соответствии со статьей 19.1 Гражданского кодекса
Литвы гражданская правоспособность иностранной компании определяется
законом места фактического осуществления ею деятельности3.
Рассматриваемый критерий применяется также во Вьетнаме и Индонезии.
Следует отметить, что установление национальной принадлежности
юридического лица по критерию места его нахождения или деятельности в
связи с появлением так называемых «виртуальных» компаний,
осуществляющих деятельность в сети Интернет, в настоящее время может
вызывать определенные затруднения. В научной литературе место
нахождения юридического лица в этом случае предлагается определять по
адресу интернет-сайта, который используется таким лицом для совершения
трансакций. Однако сегодня сайты могут размещаться на любых интернетсерверах, что, как отмечает А.Ю. Рыков, не исключает возможности
1
Гражданское уложение Германии = Deutsches Buergerliches Gesetzbuch mit
Einfuehrungsgesetz: ввод. закон к Гражд. уложению; пер. с нем. / [В. Бергманн, введ.,
сост.]; науч. редакторы – В. Бергманн [и др.] - 3-е изд., перераб. М.: Волтерс Клувер,
2008. С. 73.
2
См.: Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М.: ТК Велби,
Проспект, 2004. С. 227.
3
Lietuvos Respublikos civilinio kodekso 2000. Размещен на официальном сайте Литовского
сейма: http://www3.lrs.lt/pls/inter3/dokpaieska.showdoc_l?p_id=286643.
75
постоянной смены сервера, а, следовательно, и страны местонахождения
юридического лица. В этой связи предлагается в качестве единственного
указателя на национальную принадлежность юридического лица
использовать место регистрации доменного имени компании – владельца
интернет-сайта1.
Наряду с указанными выше выделяют и иные критерии установления
личного закона юридических лиц. Среди них можно назвать критерий
гражданства работников компании, который повлиял на становление теории
контроля в английском праве, позволявшей судам бороться с нарушением
законодательства о «враждебных иностранцах»2. Однако данный критерий
не получил большого распространения в законодательстве иностранных
государств.
В случае необходимости совершения нотариальных действий с
участием иностранного юридического лица на территории России нотариус
устанавливает правоспособность такого лица по праву страны, в которой это
лицо зарегистрировано. Если иностранное государство включает в себя
несколько территориальных единиц (как, к примеру, США, Великобритания,
Швейцария), каждая из которых обладает своей системой права, то личный
статут иностранной компании определяется по праву той единицы, в
которой она зарегистрирована.
Поскольку ознакомление с требованиями иностранного
законодательства на практике может быть затруднено в силу недоступности
необходимых источников права, нотариусам должны представляться
документы, подтверждающие статус зарубежной компании.
1
См.: Рыков А.Ю. Выбор права, подлежащего применению к сделке, заключенной в
глобальной компьютерной сети Интернет // Ученые записки Санкт-Петербургской
академии управления и экономики. 2009. № 4. С. 114-115.
2
См.: Новиков В.В. Национальная принадлежность иностранных юридических лиц:
концептуальные подходы и методологические приемы ее определения // Вестник СанктПетербургского университета МВД России. 2006. № 2. С. 100.
76
В соответствии со статьей 15 Основ законодательства Российской
Федерации о нотариате1 (далее – Основы) нотариус имеет право истребовать
от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для
совершения нотариальных действий.
К данным документам в первую очередь следует отнести выписку из
реестра юридических лиц (торгового реестра) страны происхождения
компании, которой подтверждается регистрация соответствующего
субъекта. В выписке должны содержаться такие сведения, как наименование
и организационно-правовая форма юридического лица, его номер и дата
учреждения, регистрационный адрес (адрес местонахождения), а также
информация о капитале, зарегистрированных директорах и секретаре
компании. Выписка из реестра в некоторых юрисдикциях заменяет
Свидетельство о регистрации компании (Certificate of Incorporation), которое
предоставляется регистраторами владельцам вновь созданных, к примеру,
оффшорных компаний.
Выписка из реестра выдается регистрационными службами
соответствующего иностранного государства. В Великобритании выписку из
реестра компаний выдают Companies House UK (регистрационная служба),
если юридическое лицо зарегистрировано в Англии или Уэльсе, Companies
Registry Northern Ireland , если организация создана в Северной Ирландии,
Companies House Scotland – компаниям из Шотландии2. Во Франции
сведения о юридических лицах содержатся в Реестре коммерсантов и
товариществ, выписка из которого называется «extrait Kbis»3.
Следует подчеркнуть, что национальные системы контроля над
созданием юридических лиц в разных странах отличаются друг от друга.
1
Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.
2
Официальный сайт органа, регистрирующего юридические лица в Великобритании:
http://www.companieshouse.gov.uk/.
3
См.: Брийян Э. Подготовка нотариального досье // Нотариальный вестник 2006. № 2.
URL: http://www.notariat.ru/bulletinarhiv/press_587_23.htm (дата обращения: 27.02.2011).
77
Строгий контроль над созданием юридических лиц осуществляется в Дании,
Германии, Италии, Нидерландах, Бельгии, Люксембурге, Франции1. Для
регистрации акционерного общества в Германии среди прочих документов
предоставляется свидетельство Торгово-промышленной палаты о
допустимости цели деятельности общества, а в случае необходимости также
ведомственное разрешение на занятие определенным видом
предпринимательской деятельности2.
В Великобритании и Ирландии же на стадии регистрации
производится лишь формальная проверка необходимых для регистрации
документов. Правда, статья 7 английского Закона о компаниях 2006 года
содержит требование, согласно которому юридическое лицо не может быть
создано для осуществления незаконной цели3. Выданное в результате
указанной проверки свидетельство о регистрации является доказательством,
что при создании компании были выполнены все требования закона. Однако
оно не связывает государственные органы и не препятствует возможности
признания в дальнейшем юридического лица недействительным.
Основанием для этого может послужить противозаконность цели
деятельности компании или нарушение ею общественного порядка.
Аннулирование записи о регистрации по законодательству Великобритании
влечет за собой рассмотрение компании как никогда не существовавшей и
признание всех совершенных ею сделок недействительными4. Французские
суды также могут признать общество недействительным, если оно создано с
1
См.: Дубовицкая Е. А. Европейское корпоративное право: Свобода перемещения
компаний в Европейском сообществе. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 122 и далее.
2
См.: Беренс П. Правовое положение товариществ и обществ. Предпринимательское
право // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии / Пер. с нем.
М., 2001. С. 266-267, 287.
3
Companies Act 2006: Elizabeth II - Chapter 46. London: TSO (The Stationery Office), 2006.
4
См.: Дубовицкая Е. А. Указ. соч. С. 122 и далее.
78
целью обмана. Но сделки, совершенные компанией до момента ее
аннулирования, рассматриваются в этих странах как действительные1.
Следует отметить, что в документах иностранной компании,
представляемых нотариусу, нередко указываются разные адреса
местонахождения, в связи с чем сразу возникают сомнения в
добросовестности компании. Поэтому наряду с выпиской из реестра, такой
адрес может подтверждаться и Свидетельством о юридическом адресе
(Certificate of Registered Address), выдаваемом регистратором юридического
лица.
Дополнительным документом, гарантирующим существование и
благонадежность компании, является Сертификат благополучного состояния
(Certificate of Good Standing), который выдается юридическим лицам,
существующим не менее одного года. Данный документ, по сути,
подтверждает то, что субъект отвечает всем требованиям законодательства
иностранного государства.
В соответствии со ст. 48 Основ нотариус обязан отказать в совершении
нотариального действия, если сделка, заключаемая от имени юридического
лица, «противоречит целям, указанным в его уставе или положении».
Поэтому проверке подлежат и учредительные документы иностранного
юридического лица. Здесь важно обратить внимание на то, что в некоторых
странах отсутствует требование об обязательном наличии учредительных
документов. В этом случае нотариусу должны быть предоставлены
доказательства, подтверждающие данное законоположение, исходящие от
регистратора компаний.
Учредительными документами могут являться Учредительный договор
(Memorandum of Аssociation), Устав (Articles of Association) или единый
документ, именуемый Memorandum and Articles of Association либо Articles
1
Там же. С. 112, 122.
79
of Organization. К примеру, учредительным документом компании,
зарегистрированной на Сейшелах, является Меморандум (Memorandum), в
котором должны быть отражены наименование компании и цели ее
создания, адрес местонахождения, размер уставного капитала и другие
сведения1. Устав оффшорной компании согласно статье 9 Закона
Британских Виргинских островов (BVI) 2004 года2 должен содержать
информацию о наименовании, организационно-правовой форме
юридического лица, адресе местонахождения его зарегистрированного
офиса, адресе зарегистрированного агента компании. Если юридическое
лицо выпускает акции, то в уставе должно быть указано максимальное
количество акций, типы акций, а также права, ограничения и привилегии,
которые предоставляются акционерам в зависимости от того, каким типом
акций они владеют. Если создается компания с ответственностью,
ограниченной гарантией, то в Меморандуме должен быть указан размер
гарантии, в пределах которой учредители юридического лица будут нести
ответственность по его обязательствам. Согласно ст. 290 Гражданского
кодекса Калифорнии в учредительных документах общества наряду с иными
сведениями должна быть указана цель, ради которой оно учреждается. В
соответствии со ст. 653 Кодекса кооперативное товарищество может быть
учреждено для занятия законной деятельностью в виде получения прибыли
или для достижения политических, социальных, воспитательных,
благотворительных и иных целей3.
Наряду с общей информацией о компании, необходимой для того,
чтобы решить вопрос о возможности ее участия в сделке, нотариуса должны
1
См.: International Business Companies Act, 1994 of Seychelles. См. текст
http://www.seychellesoffshore.com/seychelles-downloads.php.
2
BVI Business Companies Act, 2004. Текст Закона на сайте:
http://www.offshorebvi.com/downloads/BVI_Business_Companies_Act_2004.pdf.
3
См.: Малышев К.И. Гражданские законы Калифорнии в сравнительном изложении с
законами Нью-Йорка и других восточных штатов и с общим правом Англии и Северной
Америки. Том первый. С.-Петербург, 1906. С. 138-139, 315.
Закона на сайте
:
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]