Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Правовые позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сфере залогового права. Комментарий к постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суд

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
08.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
VI. Иные проблемы залогового права
Правовой стимул, который заставит залогового кредитора в опи­сываемой ситуации все же предъявить требование о досрочном испол­нении обязательства, обеспеченного залогом, лежит на поверхности. Достаточно лишь последовательно провести принцип, в соответствии с которым публичные торги, проводимые в ходе исполнительного про­изводства, очищают имущество от всех лежащих на нем обременений (аренды, залогов и проч.)1. В этом случае желание не потерять приви­легированное положение заставит залогодержателя предъявить тре­бование об исполнении обязательства раньше срока. Если он этого не сделает, то он утрачивает право залога в отношении имущества, проданного на торгах по требованию незалогового кредитора.
87. Этот подход вызывает следующий упрек: получается, что судьба обязательства должника перед одним лицом оказывается связанной с судьбой обязательств этого же должника перед другими лицами, при­чем эта связь настолько тесная, что она может повлиять даже на срок исполнения первого из обязательств. Такое положение дел нарушает устойчивое мнение о том, что обязательственная связь – всегда строго относительная, существующая только между кредитором и должником и потому третьи лица не могут влиять на силу и существо обязательства.
В качестве возражения против этого упрека можно выдвинуть следую­щее соображение: здесь нет непосредственного влияния действий третьего лица на содержание обязательства (в первую очередь на срок исполнения), так как обязательство залогодателя в отношении залогодержателя остается неизменным даже и в случае, если залогодержатель не пожелал присоеди­ниться к исполнительному производству, в рамках которого был продан предмет залога. Его обеспеченное требование перестало быть таковым.
Справедливость же такого решения может быть обоснована и с по­мощью довода о том, что залог дает лишь приоритет в удовлетворении кредитора из стоимости вещи, но не защищает вещь от взысканий со стороны других кредиторов. Если залогодержатель не захотел вос­пользоваться своим приоритетом, это, по идее, не должно препятство­вать продаже залога с публичных торгов.
Минусом обсуждаемого подхода является то, что имеющихся проце­дурных норм Закона об исполнительном производстве явно недостаточ­но для того, чтобы, во-первых, обязать пристава уведомить залогодер-
1
Нормативное обоснование этой концепции – положения п. 2 ст. 313 ГК РФ (см. по­дробнее: Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М., 2005. С. 144–145; Ново- селова Л.А. Публичные торги в рамках исполнительного производства. М., 2006. С. 215).
111
Правовые позиции ВАС РФ в сфере залогового права
жателя1 о том, что предмет залога будет продан с торгов по требованию незалогового кредитора, и, во-вторых, приостановить первое испол­нительное производство (по незалоговому требованию) до момента выдачи исполнительного листа по залоговому требованию (в случае, если залогодержатель пожелает предъявить требование должнику до­срочно). Без этого механизма предлагаемое решение работать не будет.
88. Есть еще одно соображение, которое заставляет усомниться в об­суждаемой модели разрешения коллизии залогового и незалогового кредиторов. Она позволяет недобросовестному должнику избавляться от «дорогих» долгов, обеспеченных залогом, путем искусственного соз­дания незалогового долга, по которому им будет допущена просрочка. Представим ситуацию, в которой должник возвращает банку денежную сумму, выданную ему по договору кредита под 18% годовых три года назад; кредит обеспечен залогом. Сегодня средние ставки по такого рода кредитам существенно ниже (например, 13% годовых). Банк отказыва­ется обсуждать с должником вопрос о снижении размера ставки. Веро­ятна ситуация, в которой заемщику будет выгодно пойти на то, чтобы не исполнить какое-либо обязательство перед другим кредитором, с тем чтобы вынудить банк предъявить требование о возврате кредита досрочно и удовлетворить его либо из денежных средств, вырученных от продажи предмета залога, либо перекредитовавшись в другом банке после предъ­явления залогодержателем требования о досрочном возврате кредита.
Очевидно, что распознать в описанной ситуации злоупотребление положением залогодателя и защитить интерес залогодержателя суду будет довольно сложно.
89. И наконец, третий вариант (подход (в)) – предмет залога может быть продан с публичных торгов в ходе исполнительного производства, воз­бужденного по требованию незалогового кредитора, с сохранением залога.
Вернемся к самому первому примеру: лицо является должником по двум обязательствам – на 100 и 200 руб. Обязательство заплатить 200 руб. обеспечено залогом имущества должника стоимостью 500 руб. Если имущество будет продаваться на публичных торгах с обременением в виде залога, то его цена не может быть выше 300 руб. Допустим, имен­но по этой цене оно и будет куплено покупателем. Покупая имущество за 300 руб., покупатель понимает, что суть полученного им дисконта
1
Естественно, при условии, что пристав будет знать о залоге. Это, видимо, возмож­но исключительно в случаях, когда публичность залога обеспечивается записью в рее­стре (прежде всего речь идет об ипотеке).
112
VI. Иные проблемы залогового права
заключается в том, что к нему может обратиться залогодержатель и по­требовать обращения взыскания на имущество и уплаты ему 200 руб. в счет долга, обеспеченного залогом. Поэтому, видимо, покупатель имущества на торгах, соглашаясь на такую покупку, имеет в виду то, что ему придется заплатить залогодержателю денежную сумму, соот­ветствующую размеру долга, обеспеченного залогом1. Итак, имущество продано за 300 руб., из этой денежной суммы незалоговому кредитору выдали 100 руб., а остаток (200 руб.) передали должнику.
90. Однако стройность конструкции нарушается тем, что, покупая заложенное имущество, покупатель не принимает на себя долг по обяза­тельству, обеспеченный залогом. На деле это означает то, что должником по обеспеченному обязательству по-прежнему является должник в испол­нительном производстве. Следовательно, залогодержатель по-прежнему вправе предъявить ему требование об исполнении обязательства. Тео­ретически можно даже представить себе ситуацию, когда залогодержа­тель такое исполнение от должника получит (назовем ее ситуацией (в1)). Но тогда окажется, что дисконт, предоставленный покупателю имущества на публичных торгах в сумме залогового обременения, оказался совер­шенно напрасным и безосновательным: он был предоставлен с расче­том на то, что к покупателю обратится кредитор, а этого не произошло. Но ведь тогда выходит, что залогодатель не только лишился имущества стоимостью 500 руб., но и заплатил сверх того еще 200 руб. Если же под­считать экономический результат описанной операции, то получится, что должник понес убыток в размере 200 руб. Но ведь до начала обращения взыскания его имущества хватало не только на удовлетворение обоих требований – у должника осталось бы еще 200 руб.! (500 руб. – 200 руб. – 100 руб.). А приобретатель имущества, напротив, купил его с существен­ной скидкой, предоставление которой оказалось неоправданным.
91. Похожим образом ситуация (назовем ее ситуацией (в2)) развора­чивается и в случае, если залогодержатель обратится к приобретателю предмета залога с требованием об обращении взыскания и последний это требование удовлетворит, заплатив долг, обеспеченный залогом. В соответствии со ст. 387 ГК к приобретателю предмета залога пе­рейдет принадлежащее кредитору право требования. Теоретически возможно и то, что приобретатель предмета залога сможет указанную
1
Для простоты подсчета я предлагаю исходить из того, что долг залогодателя перед
залогодержателем не сопровождается обязанностью уплатить проценты.
113
Правовые позиции ВАС РФ в сфере залогового права
сумму от должника фактически получить. Опять-таки оказывается, что залоговый дисконт был получен приобретателем предмета залога неосновательно, а залогодатель оказывается в убытке.
92. Как можно примирить интересы приобретателя предмета залога и залогодателя?
Вряд ли возможно отрицать право приобретателя на залоговый дис­конт, ведь иначе может оказаться, что он, удовлетворив залогодержателя и не получив как цессионарий соответствующую сумму от должника, заплатит больше рыночной стоимости вещи. При таком понимании ситуации заложенное имущество просто никто не будет покупать.
Другой вариант – исключить возможность перехода требования от кредитора к приобретателю предмета залога, удовлетворившему кре­дитора (ситуация (в2)). Но тогда остается ситуация (в1) с возможностью получения залогодержателем исполнения по обеспеченному залогом обязательству непосредственно от должника. Запретить залогодержа­телю обращаться за исполнением обязательства к должнику вряд ли возможно, потому что при покупке заложенного имущества не проис­ходит перевода долга по обязательству, обеспеченному залогом, на лицо, которое такое имущество приобрело (что, безусловно, правильно!).
Решением проблемы может быть принятие подхода, в соответствии с которым залоговый дисконт должен квалифицироваться не как скидка с цены продаваемого имущества, а как отсрочка оплаты части покупной цены. При таком подходе получается, что покупатель продаваемого за­ложенного имущества на публичных торгах должен уплатить покупную цену в два этапа: первый платеж – это рыночная стоимость имущест­ва минус залоговый дисконт; второй – собственно сумма залогового дисконта. Первый платеж делается после того, как был объявлен по­бедитель торгов, срок второго платежа должен привязываться к сроку исполнения обязательства, обеспеченного залогом. В случае если обя­зательство, обеспеченное залогом, было исполнено самим должником, то у покупателя предмета залога с момента исполнения обязательства перед залогодержателем есть обязательство уплатить ему (как бывшему собственнику имущества, проданного на публичных торгах1) вторую часть цены по договору купли-продажи (которая соответствует зало­говому дисконту). Если же покупатель предмета залога выплатил долг
1
Описываемая конструкция рассчитана на ситуацию, когда должник и залогода­тель – одно и то же лицо. Однако она не претерпевает изменений и тогда, когда зало­годатель и должник по обеспеченному обязательству – разные лица.
114
VI. Иные проблемы залогового права
за должника и к нему в силу ст. 387 ГК РФ перешло право, принадле­жавшее залогодержателю, то здесь может иметь место зачет встречных денежных обязательств (первое – обязательство залогодателя-должника, кредитором по которому стал покупатель имущества на публичных тор­гах; второе – обязательство покупателя имущества перед его бывшим собственником – должником в исполнительном производстве уплатить вторую часть покупной цены по договору купли-продажи, которая со­ответствует залоговому дисконту).
93. Против описываемой модели есть одно возражение – обязатель­ству покупателя заплатить вторую часть покупной цены присуща та же нетвердость, ненадежность, которая характерна для любого денежного обязательства. Вполне можно представить ситуацию, когда покупатель предмета залога перепродал его дальше и у него не осталось имущест­ва, за счет которого он будет исполнять свое обязательство по уплате второй части покупной цены. И тогда искомый результат – справед­ливое распределение стоимости предмета залога между кредиторами и должником – опять-таки достигнут не будет.
Для упрочения положения залогодателя-должника в исполнитель­ном производстве, а точнее – для повышения его уверенности в том, что залоговый дисконт будет ему впоследствии выплачен, если он сам заплатит кредитору-залогодержателю, можно воспользоваться хорошо известным приемом – установлением законного залога в качестве обеспечения обязательства по уплате покупной цены в рассрочку (п. 5 ст. 488 ГК РФ). Понятно, что такой залог будет последующим (млад­шим) по отношению к тому залогу, который обеспечивает требование кредитора-залогодержателя в отношении залогодателя-должника в ис­полнительном производстве. Однако такой залог будет лежать на вещи, приобретенной в ходе исполнительного производства с залоговым обременением, и бывший собственник всегда сможет при помощи этого инструмента добиться исполнения обязательства по выплате ему оставшейся части цены проданной на публичных торгах вещи.
Описываемый подход позволяет достаточно гибко разрешить ос­новные проблемы, вытекающие из коллизии прав залогового и не­залогового кредиторов. Главный его недостаток – он содержательно довольно сложен, так как для его эффективного функционирования привлекаются институты последующего залога, зачета, законной цес­сии. Но вряд ли сама по себе сложность какого-то правового механизма является основанием для того, чтобы отвергнуть его.
115
Правовые позиции ВАС РФ в сфере залогового права
94. Еще одна проблема, которая тесно связана с обсуждающейся тематикой столкновения нескольких кредиторов, – это коллизия требо­ваний старшего и младшего залоговых кредиторов. Сама по себе идея возможности установления второго, третьего и так далее залоговых обременений на имущество основывается на идее о том, что первый залог не может совершенно исключить возможность собственника распорядиться «оставшейся» ценностью своей вещи (например, иму­щество стоит 100 руб., оно заложено по обязательству в сумме 30 руб., «оставшаяся» незаложенная ценность – 70 руб.).
Обсуждению подлежит лишь вопрос о том, следует ли испрашивать согласия старшего залогодержателя на установление младшего залога либо достаточно его уведомления. В классической литературе зало­гового права встречается мнение о том, что установление младшего залога может причинить вред старшему залогодержателю и потому для установления такого залога требуется его согласие1. Действительно, это справедливо в том смысле, что наличие младших залогов, лежа­щих на вещи, существенно затрудняет удовлетворение требований, обеспеченных старшим залогом. Например, стоимость вещи 100 руб. Она обременена старшим залогом на сумму 30 руб. и младшим на сум­му 60 руб. К моменту продажи вещь стоит 80 руб. Однако с учетом залогового обременения в виде младшего залога (не предъявленного ко взысканию) покупатель на торгах предложит за вещь не более 20 руб. (80 руб. – 60 руб.). Таким образом, старшинство первого залога не обес­печивается никоим образом. Следовательно, установление младшего залога может повредить старшему залоговому кредитору и потому требует его согласия.
95. Действующее российское законодательство придерживается не­сколько иного подхода, допуская в качестве общего правила младший (последующий) залог, если он не запрещен договором со страшим за­логодержателем (ср. ст. 342 ГК РФ, ст. 43 Закона об ипотеке). Закон об ипотеке содержит норму, позволяющую старшему залогодержателю признать младшую ипотеку, установленную вопреки договорному за­прету, недействительной2.
1
Например: Гантовер Л.В. Общие положения главы IV раздела I проекта Вотчин-
ного устава. СПб., 1890. С. 147–148.
2
С правильностью этого подхода, устанавливающего возможность признать недей­ствительной сделку лишь потому, что лицо приняло на себя обязательство не совершать ее, можно поспорить, но это, видимо, тема для другой работы.
116
VI. Иные проблемы залогового права
Но самыми любопытными являются нормы о порядке обращения
взыскания по старшему и младшему залогам.
Итак, ст. 342 ГК РФ устанавливает следующие правила: если на­ступил срок обращения взыскания по требованиям, обеспеченным младшим залогом, старший залогодержатель вправе также предъявить требование к должнику и получить удовлетворение из стоимости пред­мета залога. Если он этого не сделал, предмет залога продается с со- хранением старшего залога.
Очевидно, что сохранение старшего залога при продаже имущества на торгах по требованию младшего залогодержателя порождает те же проблемы, которые мы обсуждали выше (подходы (б) и (в)). И, разу­меется, все те решения, которые были предложены выше, могут быть актуальны и в рассматриваемой ситуации.
Положений о том, что происходит с младшим залогом в случае, если обращено взыскание по требованию старшего залогодержателя, Кодекс не содержит.
Закон об ипотеке (ст. 46) повторяет правило Кодекса о порядке обращения взыскания по младшей ипотеке. Кроме того, он содержит правило о том, что если взыскание обращено по требованию старшего залогового кредитора, то младший залогодержатель также вправе по­требовать досрочного исполнения обязательства и получить удовле­творение из стоимости предмета залога. Но что происходит в случае, если он этого не сделал?
Есть два возможных варианта ответа на этот вопрос. Первый заклю­чается в том, что предмет залога должен быть продан с сохранением младшей ипотеки. Однако, как мы показали выше, в значительном числе случаев это приведет к нивелированию старшинства первого залога. Тогда остается второй вариант: младший залог, который не был предъявлен ко взысканию, должен прекратиться.
96. Таким образом, вряд ли можно всерьез утверждать, что коммен­тируемое Постановление дало ответы на все вопросы залогового права. На значительную часть – дало, но сфера приложения интеллектуаль­ных усилий ученых, судей, практикующих юристов, занимающихся залоговым правым, конечно же, остается.
Приложение
ПЛЕНУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 17 февраля 2011 г. № 10
О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ ПРИМЕНЕНИЯ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ЗАЛОГЕ
В целях обеспечения правильного и единообразного примене­ния арбитражными судами отдельных положений законодательства о залоге Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федера­ции на основании статьи 13 Федерального конституционного закона «Об арбитражных судах в Российской Федерации» постановляет дать арбитражным судам следующие разъяснения.
I. Общие положения
1. В соответствии с общим правилом, установленным пунктом 1 статьи 349 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ, Кодекс), требования залогодержателя (кредитора) удовлетворя­ются из стоимости заложенного имущества по решению суда. Удовле­творение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается только на основании соглашения залогодателя с залогодержателем.
Оценивая условия соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, суды должны учитывать, что законом предусмотрены случаи, когда взыскание на предмет залога может быть обращено исключительно в судебном порядке. Соответ­ствующие положения содержатся, в частности, в пункте 6 статьи 349 ГК РФ, пункте 2 статьи 55 Федерального закона «Об ипотеке (залоге
118
Приложение
недвижимости)» (далее – Закон об ипотеке), пункте 1 статьи 18.1 Фе­дерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», пункте 1 статьи 15 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах».
Соглашение залогодателя с залогодержателем о внесудебном по­рядке обращения взыскания на заложенное имущество, нарушающее действующий в момент его заключения запрет внесудебного обра­щения взыскания на предмет залога, является ничтожной сделкой на основании статьи 168 ГК РФ.
Если условие о внесудебном порядке обращения взыскания на за­ложенное имущество, включенное в текст договора о залоге, проти­воречит положениям закона, взыскание на имущество, заложенное по такому договору, обращается в судебном порядке.
2. В соответствии с подпунктом 1 пункта 6 статьи 349 ГК РФ и под­пунктом 1 пункта 2 статьи 55 Закона об ипотеке взыскание на заложен­ное имущество может быть обращено только по решению суда, если для заключения договора о залоге имущества физического лица тре­бовалось согласие или разрешение другого лица либо органа. Данное ограничение распространяется на индивидуальных предпринимателей, в том числе передающих в залог движимое имущество, находящееся в общей совместной собственности (статья 253 ГК РФ, статья 35 Се­мейного кодекса Российской Федерации).
Условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложен­ное имущество также не может содержаться в договоре залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответствен­ностью, заключенном одним из участников общества – физическим лицом (в том числе индивидуальным предпринимателем) с залогодер­жателем, не являющимся участником общества, поскольку такой залог возможен только с согласия общего собрания участников общества (пункт 1 статьи 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В связи с тем, что пунктом 2 статьи 615 ГК РФ предусмотрена не­обходимость получения арендатором согласия арендодателя на залог права аренды земельного участка, условие о внесудебном порядке об­ращения взыскания на заложенное имущество не может содержаться в договоре о залоге права аренды земельного участка. Данное ограни­чение распространяется только на залог права аренды земельного уча­стка, не занятого зданиями, строениями или сооружениями. При этом в случаях, когда для передачи арендатором своих прав и обязанностей
119
Правовые позиции ВАС РФ в сфере залогового права
по договору аренды земельного участка достаточно уведомления об этом арендодателя (например, в случаях, указанных в пунктах 5, 9 статьи 22 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ)), в догово­ре о залоге права аренды земельного участка может содержаться условие о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога.
3. В соответствии с подпунктом 3 пункта 6 статьи 349 ГК РФ взыс­кание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случае, если залогодатель отсутствует и установить его место­нахождение невозможно.
Судам следует учитывать, что действующее законодательство не уста­навливает обязанности залогодержателя по проверке фактического местонахождения залогодателя и его розыску. Применительно к под­пункту 3 пункта 6 статьи 349 ГК РФ это означает, что залогодержатель (организатор торгов) обязан направить залогодателю уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога или уведомление о необходимости исполнения обязательства, обеспеченного ипотекой (пункт 3 статьи 24.1 Закона Российской Федерации «О залоге» (далее – Закон о залоге), пункты 3, 4 статьи 59 Закона об ипотеке). Такое уведомление направляется залогодержателем (организатором торгов) по адресу, указанному в договоре о залоге (соглашении об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке), по ад­ресу (месту нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, содержащемуся в едином государствен­ном реестре юридических лиц, месту жительства индивидуального предпринимателя, содержащемуся в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.
При толковании подпункта 3 пункта 6 статьи 349 ГК РФ следует учитывать, что положения Федерального закона «О несостоятельно­сти (банкротстве)» и Федерального закона «О государственной ре­гистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» об отсутствующем должнике и недействующем юридическом лице применению не подлежат.
Залогодатель – индивидуальный предприниматель считается ли­цом, которое отсутствует и место нахождения которого установить невозможно, в случае признания его безвестно отсутствующим в со­ответствии со статьей 42 ГК РФ, а также в иных случаях, когда залого­держателю заведомо известно о фактическом отсутствии залогодателя по месту его жительства на протяжении длительного времени.
120
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]